中国大陆地区刑法与香港地区刑法中的教唆犯比较研究.pdfVIP

法学论坛 2014年5月 (中) 中国大陆地区刑法与香港地区刑法中的教唆犯比较研究 吴炜 (西北政法大学，陕西 西安 710063) 香港地区和大陆地区因法律渊源不同， 完整犯罪之一进行规定，教唆他人进行犯 罪行，可视为其实施了所教唆的罪行而处 对教唆犯的刑事立法方面也各有特色。本文 罪，其本身就是犯罪，并不像成立从犯或二 罚 ，教唆他人实施其他罪行的，可判处罚款 通过对大陆地区和香港地区，刑事立法中关 级主犯，要求有现实的犯罪发生。 及七年以下监禁。” 于教唆犯的规定及两地刑法学界对教唆犯 二、大陆地区与香港地区关于教唆犯 从此规定可以看出，香港地区对教唆犯 构成要件的不同学说，进行比较，试分析各立 构成要件的比较 采用的是双重立法，在总则中对教唆犯按从 法的异同和优劣。 (一)中国大陆地区刑法中关于教唆犯 犯论处，同时在分则中也规定了具体的刑 一 、 中国大陆地区和香港地区刑法对 的构成要件 罚。这与中国大陆地区刑法只在总则部分对 教唆犯的规定 中国大陆地区关于教唆犯构成要件的 教唆犯进行规定存在差异，体现了香港地区 (一)中国大陆地区刑法对教唆犯的规 理论颇多，主要有一下几种：1、通说是二 对教唆犯规定的自身特点。 定 要件说，即从客观方面来看，必须有教唆他 香港地区将教唆犯按二级主犯进行处 在 1950年的 《刑法大纲 (草案)》中， 人犯罪的行为，或者教唆行为引起被教唆人 罚也存在不合理之处，因为在司法实践中， 第 15条规定：二“人以上共同犯罪而有下列 实施所教唆的犯罪；从主观方面来看，必须 教唆犯在共同犯罪中可能是主犯，也可能是 情形者是正犯，各按其社会危险性之轻重处 有教唆他人的故意。2、张明楷教授在其 《刑 从犯，还有可能是胁从犯。 罚之。教唆他人犯罪者为教唆犯 ，按其所教 法学》中，认为教唆犯的构成要件有三个， (二)中国大陆地区刑法对教唆犯的 唆之罪处罚。”此外 ，该规定了组织犯和帮 即教唆的对象 ，关于教唆的对象张明楷教授 处罚规定 助犯的定义及处罚原则。《刑法大纲 (草 采纳的是限制从属性说，教唆的对象可以是 中国大陆地区现行 《刑法》第 29条规 案)》中关于教唆犯的规定是受当时苏联刑 无责任能力的人，但这里的无责任能力的 定 ：“教唆他人犯罪的，应当按照他在共同 法的影响，对共同犯罪人的分类是采取的分 人，也必须是由一定规范意识的人；就客观 犯罪中所起的作用处罚。教唆不满 18周岁 工分类法。 方面而言，必须有教唆他人犯罪的行为；就 的人犯罪的，应当从重处罚。… 如‘果被教唆 在 1979年 《刑法》中，该法的第26条 主观方面而言，必须有教唆的故意。3、四 的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以 对教唆犯进行了规定：“教唆他人犯罪的， 要件说，李希慧教授认为，教唆犯的构成要 从轻或者减轻处罚。” 应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。 件有四个，除了三要件说中的对象，行为， 从上述规定可以看出。大陆地区刑法对 教唆不满 18岁的人犯罪的，应当从重处罚。 故意之外，还应该加上主体要件。 教唆犯的处罚是根据其在共同犯罪中所起 如果被教唆人没有犯被教唆的罪，对于教唆 (二)香港地区教唆罪的构成要件 的作用来界定的。其带有共犯独立性说的性 犯 ，可以从轻或减轻处罚。”这次立法对于 在香港地区，教唆罪与未遂罪、串谋罪 质 ，即教唆犯起的是主要作用。就按主犯处