论将自然人临时雇佣入境提供服务纳入GATS——中新自由贸易协定的启示研究.pdfVIP

2008拿国博士生学术论坛(国际法)论文集 论将自然人临时雇佣入境提供服务纳入GATS幸 ——中新自由贸易协定的启示 口李琴¨ 款，以及成员方具体承诺的分析，得出自然人临时雇佣入境提供服务是否属于GATS框架下的自 然人流动尚属一个不确定的问题．这种不确定性会减损GATS的可预见性，因此，应将这个问题 确定下来．确定存在两个方向，一是排除，一是纳入。将自然人临时雇佣入境排除出GATS，是 低效的，且存在操作难度．而将自然人纳入GATS对于增进发展中国家和世界整体福利都是有益 的。因此，有必要将这种服务提供模式纳入GATS。中新自由贸易协定已经将自然AJI刍,时雇佣入 境纳入自然人流动的范围，对其有关规定体现在协定第十章、附件十一以及双方关于技术工人有 关问题的换文之中．基于中新自由贸易协定的启示，将自然人临时雇佣入境提供服务纳入GATS 应从两方面着手。一方面，通过对GATS进行法律解释，或丰富((GATS下提供服务的自然人流 动附录》，将其纳入GATS的一般规则中．另一方面，将其纳入各成员方的具体承诺表．成员方 应列出准予其他成员方自然人临时雇佣入境的职业清单，但可对其定期审议． 自然人流动是一个狭窄且尚未清晰界定的概念，它属于劳动力短期流动的一个分支。①自然 人流动概念的不确定性主要体现在三个方面，一是被东道国法人雇佣的他国自然人在东道国提供 服务是否属于自然人流动?二是何为提供服务?三是何为短期?罾概念乃是解决法律问题所必需 和必不可少的工具。没有限定严格的专门概念，我们便不能清楚地和理性地思考法律问题。固因 此，明确自然人流动的定义和范围是WTO所必须要面对与解决的一个问题。笔者从最近的中新 自由贸易协定获得了一些启示，试图对上述第一个方面提出几点拙见。 一、自然人临时雇佣入境提供服务是否属于自然人流动? 自然人l临时雇佣入境提供服务是否属于自然人流动?对于这个问题的同答必须基于对WTO 相关法律文件的分析。 对自然人流动进行界定的核心条款是WTO《服务贸易总协定》(以下简称GATS)第一条第 2款(d)。该条规定，服务贸易是指：(d)一成员方的服务提供者在任何其他成员方境内以自然 4)。 人存在提供服务。这就是自然人流动，属于第四种国际服务贸易方式，故又称模式4(mode ‘本文系国家社会科学基金资助项目。自然人流动国际规则研究”(08BFX079)和华东政法学院国际法律与比较 法研究中心资助项目“后WTO时代自然人流动之法律规制”(07GBY28)的阶段性研究成果。 ”湖南师范大学国际法学博士研究生，中南林业科技大学讲师。 o and Seminar，Geneva4-5October2004． IOM／WorldBank／WTO．BagroundMigration Paper,Trade o andPresenceofNaturalPersonsand Countries：Issuesand forthc Chanda,Movement Proposals Rupa Developing GATS 5． center,May2004，p．1 Negotiations,south o【美】E·博登海默：‘．法理学：法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社1999年版，第．486页。 13 国际经济法专题一：国际贸易法 根据GATS28条(g)和(j)，服务提供者可以是自然人，也可以是法人。由此我们可以将白然 人流动分为两大类。一类是一成员方的自然人服务提供者在任何其他成员方境内提供服务，即自 然人作为服务提供者，以自己的名义独立提供服务，不受雇于任何个人或经济实体，直接从服务 消费者处获得报酬。另一类是一成员方的