我国侦查阶段律师申请调查取证权探析.docVIP

我国侦查阶段律师申请调查取证权探析 第28卷第5期 2011年9月 深圳大学(人文社会科学版) JournalofShenzhenUniversityrHumanitiesamp;Social Vo1.28No.5 Sept.2011 我国侦查阶段律师申请调查取证权探析 汤茂定L2 (1.南京师范大学法学院,江苏南京210097;2.南京森林警察学院,江苏南京210046) 摘要:新《律师法》没有明确规定侦查阶段律师申请调查取证权.侦查阶段律师申请调查取证 权对于促进侦查权的规范运行.维持控辩式审判结构,实现刑事诉讼的目的,都具有重要的意义.侦 查阶段的律师申请调查取证权宜辅之以自行调查取证权.为此.应加强对律师申请调查取证权的程 序保障.有限制地放开侦查阶段律师获取案件信息的其他渠道. 关键词:调查取证权:侦查阶段;律师 中图分类号:D793文献标识码:A文章编号:1000-260X(2011)05-0077-04 律师调查取证权一直是学界和实务界讨论的热 点问题.2008年6月1日实施的新《律师法》,加强 了对律师执业权利的保障.侦查阶段律师调查取证 权问题又一次成为关注的焦点现行法律是否规定 了侦查阶段的律师调查取证权.侦查阶段律师调查 取证权的必要性何在.我国侦查阶段律师调查取证 权应采取何种模式.围绕这些问题讨论热烈.众说纷 纭笔者就此略陈管见.以就教于方家. 一 ,新《律师法》侦查阶段律师申请 调查取证权的缺失 新《律师法》第35条第1款规定:受委托的律 师根据案情的需要.可以申请人民检察院,人民法院 收集,调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作 证.第2款规定:律师自行调查取证的,凭律师执 业证书和律师事务所证明.可以向有关单位或者个 人调查与承办法律事务有关的情况该条规定了律 师调查取证的两种方式:申请调查取证与自行调查 取证.第1款规定了律师可以在审查起诉阶段申请 人民检察院调查取证.也可以在审判阶段申请人民 法院调查取证第2款取消了律师调查取证必须获 得人民检察院或人民法院批准.并经被调查人同意 的限制.但是.受委托的律师是否可以在刑事诉讼的 侦查,审查起诉和审判阶段都有权申请或自行调查 取证.这里的规定并不明确. 有观点认为.我国新修订的《律师法》却没有排 除律师在侦查阶段调查取证的权利.对律师承办法 律事务进行调查取证活动没有诉讼阶段上的限制. 而是规定受委托的律师根据案情的需要.可以向 有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情 况.也就是说.只要是承办法律事务的受委托律师 都可以调查取证【I】樊崇义教授等也认为.新《律 师法》将调查取证的主体改为受委托的律师.意味 着律师在获取辩护人身份之前.即在审查起诉阶段 之前.凭相关证件就可以调查取证了.这实际上是将 律师调查取证权提前至侦查阶段l21 笔者认为,新《律师法》并没有规定侦查阶段律 师的调查取证权.新《律师法》第35条第l款只是规 定了受托律师可以在审查起诉和审判阶段申请调查 取证.并没有规定可以在侦查阶段申请侦查机关调 查取证.而此条第二款律师的范围应当承接前 款.实际上.第二款强调的是取消律师取证受限的问 题,而并没有解决取证的阶段问题.因此.新《律师 收稿日期:2011-04—12 作者简介:汤茂定(1970一),男,安徽和县人,南京师范大学博士生,南京森林警察学院讲师,从事刑事诉讼法学研究. ? 78?深圳大学(人文社会科学版)2011年第28卷 法》并没有赋予律师侦查阶段的调查取证权.-31甚 至没有授权律师申请侦查机关凋查取证.闱 可见,新《律师法》没有规定侦查阶段律师的申 请和自行调查取证权.结合《刑事诉讼法》第37条和 第96条的规定可知.在我国刑事诉讼中.侦查阶段 受委托律师并无申请和自行调查取iiE权. 二,侦查阶段律师申请调查取证权的 存在合理性 新《律师法》未能明确规定侦查阶段律师的调查 取证权.原因是多方面的有有罪推定的残旧观念 和对律师工作性质的偏见的原因.也有实务部门对 律师侦查阶段调查取证权的担心其实,确立侦查阶 段律师调查取证权不仅符合我国刑事诉讼制度发展 的方向.有利于实现刑事司法公正的目标.而且不会 干扰侦查机关的正常侦查活动 (一)侦查阶段律师申请调查取证权是控辩式诉 讼的内在要求 控辩式诉讼的基本特征是控辩双方在刑事诉讼 中法律地位平等.诉讼手段对等裁判者居中公正裁 决.1996年修订后的刑事诉讼法,审判阶段引入了 控辩式诉讼的因素.但审前程序中继续保留原有强 职权主义的诉讼结构形式 强职权主义侦查程序与控辩式审判程序存在内 在的冲突控辩式审判程序要求控辩双方平等举证 辩论.但在强职权主义侦查程序中,由于律师无权从 事调查取证活动.难以在审判阶段提供实质性证据 以进行有效的辩护.我国刑事诉讼法制发展的方向