关于ppp模式下银行保函开立风险防范研究.docVIP

关于ppp模式下银行保函开立风险防范研究 　　摘 要：本文结合当前ppp模式项下银行保函业务的发展，描述了ppp模式的定义及内涵，通过两个实务中的案例，就银行保函业务中该类业务项下的条款常见风险进行分析，并就银行保函担保责任范围以及联合体投标情况下合同各方责任义务划分两个常见风险进行了分析，通过总结提出了防范方式，力图为ppp模式下银行保函条款的风险防范提供一点参考。 　　关键词：PPP模式；银行保函；担保范围；联合体责任划分 　　为积极贯彻十八届三中全会“全面深化改革”精神，盘活社会存量资本，激发民间投资潜力，缓解财政压力，提高公共服务效率，推广使用政府与社会资本合作模式， PPP模式应运而生。 　　随着一系列指导性、规范性文件的下发和大批示范项目的推出，PPP模式引起各商业银行关注。 　　1 PPP模式的定义与内涵 　　1.1 定义 　　PPP是Public-Private Partnerships的缩写，一般译为“公私合作伙伴关系”，是公共部门和私人部门为提供公共产品和服务而形成的各种合作伙伴关系，是一个比较宽泛的概念。 　　我国政府关于PPP的定义相对狭窄：“政府和社会资本合作”或“政府和社会资本合作模式”：其中，公共部门明确为政府部门，排除了其他非政府公共部门； 私人资本的范围则放大为社会资本，扩大到已建立现代企业制度的境内外企业法人。 　　1.2 内涵 　　PPP模式是在基础设施及公共服务领域建立的一种政府部门和社会资本之间的长期合作关系，一般由政府部门发起。 　　适宜采用PPP模式的项目，具有投资的规模较大、价格的调整机制灵活、需求稳定、市场化程度高的特点，例如城市供水、供暖、安居工程、医疗等。 　　PPP项目的合同体系主要包括项目、融资、原料供应、股东、工程承包、运营服务、产品采购和保险合同等。项目合同是其中最核心的法律文件。在项目合同的内容中，包含了由投资竞争保函、建设履约保函、运营维护保函和移交维修保函组成履约保函体系，从而产生了银行保函业务需求。 　　2 PPP项目项下银行保函业务的常见问题 　　2.1 城中村改造项目项下的履约保函 　　2.1.1业务背景 　　改造实施主体为国营企业A公司、B公司，改造总成本64.91亿元。该项目运作流程为：①A公司和B公司共同成立项目公司PC，由PC代替政府进行项目融资地块的建设并拥有完成后期项目的经营权。②改造实施主体A公司和B公司通过公开招标将项目公司PC的股权转让后引入具有拆迁、建设、销售经验和资金实力的合作企业D公司，共同完成城中村改造工作，建设成本由D公司承担。③D公司与改造实施主体A公司和B公司签订《股权交易合同》并将资金注入PC完成股权转让。④《股权交易合同》签订之后四方签订《合作开发合同》。⑤D公司成为PC股权实际控制人，D公司与PC共同实施项目建设。⑥项目建设完成后，D公司、PC负责项目管理，与当地政府共同享受权益分配。在上面第③步之后，即D公司真正成为PC实际控制人之前，需要落实的资金或担保包括：（Ⅰ） 7亿元的履约保证金存入的产权交易所指定账户作为启动资金；（Ⅱ）8亿元复建资金付至三方监管账户作为拆迁复建保证金；（Ⅲ）100%股权对价款1亿元用于股权收购；（Ⅳ）缴存22亿元至三方监管账户用于项目后续建设；（Ⅴ）提供31亿元银行保函用于担保后续项目建设。 　　D公司成为项目公司PC实际控制人之后，负责运营项目公司PC。D公司负责拆迁工作并负责复建地块的建设。PC负责融资地块的建设并拥有融资地块上绝大部分物业的开发权。改造实施主体为国营企业A公司、B公司获得一部分复建地块及融资地块的部分住宅用地用于安置村民和办公等。 　　2.1.2业务特点及关注的主要风险 　　E公司是D公司100%控股子公司，E公司作为保函申请人，D公司和项目公司PC（股权已转让至D公司）作为被担保人，向担保银行申请开立《合作开发合同》中要求的31亿元的保函，受益人为改造实施主体为国营企业A公司和B公司，涉及公司较多。主要存在的问题是： 　　一是在城中村改造项目项下的《合作开发合同》中，对于要求D公司提供的各项资金及保函的用途并没有做出详实的说明，对于保函具体的担保内容也未进行明确的约定，这些将导致各方当事人对于违约的界定不统一，担保责任和范围模糊，极易引发纠纷。 　　二是由三家银行按照比例分别出具三份保函，三份保函的总金额为31亿元，为了达到受益人提出索赔时三家银行也应按照各自比例赔付，保函条款中约定无条件向受益人支付索赔金额总额的X%。而对于“索赔金额的总额”这一概念理解可以有多种：“单个保函项下的多次索赔金额总额”或是“多个保函项下的单次索赔金额之和”。这一理解上的偏差对于一旦发生索赔，赔付金额如何界定，很可能在申请人、被担保人、受益