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取保候审实践中存在问题与完善 　　摘要：取保候审强制措施自1979刑事诉讼法首次规定以来不断完善，但从实践中看，保证金、取保候审的对象、取保候审的期限以及取保候审的执行等四个方面仍存在一些缺陷，应该从立法、执法两个方面予以完善，充分发挥取保候审的功能。 　　关键词：取保候审；保证金；保证人；被取保人 　　中图分类号：D996.9文献标志码：A 文章编号：1002-2589（2011）24-0136-03 　　 　　取保候审是我国推进刑事诉讼程序持续发展、减轻诉讼成本、节约诉讼资源的重要制度，能有效地避免犯罪嫌疑人、被告人被错押或延期羁押，但仍然有一些不太明确或难以操作的问题。本文就取保候审保证金、取保候审的对象、取保候审的期限以及取保候审的执行等问题进行讨论，以期有利于该制度的进一步完善。 　　一、实践中保证金的问题 　　（一）保证金的数额及收取方法 　　关于保证金的数额问题，刑诉法并无明确规定。1999年8月4日，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部联合制定的《关于取保候审若干问题的规定》第5条规定保证金的起点数额为1 000元，但没有规定上限，而是规定“根据当地的经济发展水平、犯罪嫌疑人的经济状况、案件的性质、情节、社会危害性以及可能判处的刑罚的轻重等情况，综合考虑决定”，灵活性过大，容易造成收取机关的自由裁量权过大。另外，1 000元的下限对经济发达地区而言过低，无法形成必要的约束力。 　　（二）保证金收取机关 　　按照1998年1月19日六部委联合制定的《关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》第22条的规定，取保候审保证金的数额由决定机关确定，收取和保管则由执行机关进行，当公安机关既是决定机关又是执行机关时，则由其作出决定并收取、保管保证金难免出现执法不严、管理不善等问题。为解决这一问题，前述1999年8月4日制定的《关于取保候审若干问题的规定》，将执行机关直接收取和保管保证金改为由银行代为收取和保管，有效地防止了保证金在执行机关控制下可能出现的问题。但是这些规定在实际执行中仍然存在问题：一是有的公安机关为了没收保证金，多次没有实质内容地传讯犯罪嫌疑人，目的是只要其不按时到场就没收其交纳的保证金；二是不按规定将保证金交由银行收取和保管，在执行机关与决定机关合二为一时，这个问题就凸显出来。 　　（三）保证金的返还 　　一是返还不及时，二是交纳保证金的人不及时领取保证金也无时效的规定，不利于督促交纳保证金的人及时行使其权利，了解案件，提高结案效率。 　　（四）没收保证金 　　执行机关可根据被取保候审人违反法定义务的不同情况，决定是否没收保证金，但在实际执行中，执行机关往往不考虑具体情况全部没收，没有体现没收性处罚与违法行为之间的相适应性[1]。 　　二、实践中取保候审对象的问题 　　根据刑事诉讼的规定，可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的，或者可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审、监视居住不致发生社会危险性的，可以适用取保候审。实践中，司法机关在办案时，难以确定犯罪嫌疑人、被告人能否被判处管制、拘役或者独立适用附加刑，只能根据个人的分析判断来决定是否采取取保候审，有很大的随意性，而且对“不致发生社会危险性”没有明确规定，往往为个别办案人办人情案、关系案提供了机会，因而导致适用不当的现象屡有发生。 　　三、实践中取保候审期限的问题 　　刑事诉讼法第58条规定，取保候审最长不得超过十二个月，但这是指三个机关重复使用的总时限，还是每个机关单独时限并不明确。公、检、法三机关制定的细则，都明确规定每个机关可以重新计算取保候审的期限。但理论仍存在争议，一种观点认为根据刑事诉讼法第58条的规定认为这是对犯罪嫌疑人、被告人采取取保候审的最长总和期限，即不论哪一个司法机关采取，即使三家都采取，但所采取的取保候审的总期限不得超过十二个月；设立取保候审期限的初衷就是为了限制司法机关无期限地对他人采取强制措施，以保护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。而且，刑事诉讼法第28条规定司法机关对犯罪嫌疑人、被告人取保候审期限为十二个月，而连接人民法院、人民检察院、公安机关之间的连词用的是“和”字而不是“或”字，“和”即为三者之间的相加。因此，这“十二个月”的期限指的就是司法机关采取取保候审的最长总和期限。另一种观点认为：刑事诉讼是复杂的过程，包括侦查、起诉、审判等诉讼阶段，如果公、检、法三机关对嫌疑人和被告人取保候审的最长期限不得超过十二个月，则期限较短，不利于保证案件的质量，同时三机关也无法合理分配这一期限。《公安机关办理刑事案件程序规定》、《人民检察院刑事诉讼规则》、最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》分别对公、检、法取保候审的期限规定为十二个月，说明“十二个月”是公、检、