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合伙型私募股权基金合法性运作初探 　　摘要：私募股权基金即非上市公开交易股权投资基金。对于企业而言，获取私募股权投资是仅次于银-行贷款及IPO的重要融资手段。在国外，私募股权基金主要采取合伙制设立。2007年6月开始施行的新《合伙企业法》为我国设立合伙型私募股权基金提供了法律依据，为私募股权基金在中国的发展突破“瓶颈”提供了立法支持。但是，由于我国私募股权基金的发展还处于起步阶段，还没有专门的私募股权基金法及有关的法律、法规或文件，其中的一些问题只能依据《民法通则》、《合伙企业法》及一系列的合同来解决。 　　关键词：合伙型私募股权基金；投资主体；合法性运作 　　中图分类号：D9　文献标识码：A　文章编号：1007－905X(2008)05－0083－03 　　 　　一、私募股权基金概述 　　 　　对于需要融资的企业而言，私募是和公募相对的概念，是向特定的投资者募集资金，这里的特定投资者在本文中指的就是私募股权基金。私募股权基金即非上市公开交易股权投资基金，又译为私募股权投资基金、私募资本投资基金、股权私募融资等，是从事创业风险投资、杠杆购并、合并、次级债务投资等业务的投资机构的总称。私募股权基金将基金资产交由基金托管人托管或基金管理人管理，基金管理人以专家理财的方式，以基金资产对非上市企业进行权益性投资，在被投资企业在境内外上市、兼并、管理层收购或破产清算后，私募股权基金获利退出。它虽然主要投资于未上市公司的股权，但是当上市公司在特定的时期需要融资时，私募股权基金也对其进行投资。 　　根据被投资的公司的类型，私募股权基金在理论上通常被划分为收购基金、创业风险投资基金、产业投资基金、重整基金、房地产基金等。需要指出的是，在我国普遍存在着以创业风险投资替代私募股权基金的错误观点。创业风险投资是指对未来具有高成长潜力的私有公司进行的上市前的投资。而我国有众多的传统的国有企业需要改制和重整，收购基金通过管理者收购、企业重整、产业整合等重新配置资源，这对我国经济转型和升级具有重要意义，因此我国私募股权资本市场要远远大于创业风险资本市场，以创业风险投资替代私募股权基金的错误观点显然会使我国的资本市场痛失“半壁江山”，对于我国经济发展十分不利。 　　根据私募股权基金的规模可以将其分为大、中、小三种类型。以美国为例，资本规模在1.5亿美元－2.5亿美元的为小型基金，平均投资额为3800万美元；资本规模在2.5亿美元－5亿美元的为中型基金，平均投资额为9400万美元；资本规模在5亿美元以上的为大型基金，平均投资额为3.15亿美元。 　　对于被投资的企业而言，私募股权融资具有豁免向证券监管部门注册的烦琐手续及高昂费用、可以快速融资、有更高的协商弹性、发行的风险较低、较少公开内部信息等优点，但是也并非毫无缺点。其缺点主要体现在私募证券的流动性差这一方面。因为私募证券的流动性差，投资者买进私募证券后往往数年不能变现，为了弥补投资者的这一损失，被投资公司必须提供较优惠的条件，从而提高了融资成本。 　　在过去的20多年间，私募股权投资业得到了巨大的发展。美国私募股权投资额已从1980年的50亿美元增长到2001年的3000亿美元。私募股权资本20世纪末的增长几乎超过了其他所有金融产品。 　　 　　二、《合伙企业法》与合伙型私募股权基金 　　 　　有限合伙属于非法人企业，是指在企业中至少有一人拥有对合伙事务的全面管理权，并对商业的债务承担无限连带责任，他们称为普通合伙人，而其他的有限合伙人。对商业的债务无需负个人责任，除了投入的资金外，实际上对合伙企业没有管理权。 　　笔者认为，私募股权基金在组织形式上采用合伙制具有其他体制无可比拟的优越性，主要体现在：合伙型私募股权基金有助于解决在私募股权投资过程中遇到的巨大的不确定性问题。首先，基金的普通合伙人(往往是基金的管理人)通常是资深的专业投资人士，获得合伙型私募股权投资的企业向外部表明它已经得到了投资人的信任，被投资企业的管理将在资深投资人的监管下得到很好运作，解决了投资人对被投资企业的经营前景方面的顾虑。其次，对于私募股权基金本身而言，合伙型私募股权基金从有限合伙人那里得到的资金可以使用长达十年或者更久，普通合伙人因此享有很大的行动自由，也潜藏着巨大的滥用资金的机会。有限合伙人对此做出的主要反应是，通过补偿的形式激励普通合伙人做正确的事，这种补偿实际包括两部分：年度管理费和利润分成。合伙型私募股权基金的另一个优势在于出资期限灵活，一般来说，公司型私募股权基金由于受《公司法》的制约，往往要求股东一次性投入约定的资本额，而合伙型私募股权基金在设立时不一定要求所有的合伙人一次性投入预定的资本额，而是要求投资者承诺在管理者发现投资机会通知其出资时，能在约定的筹资期限届满时及时投入资