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浅析专利间接侵权判定 　　摘要:在我国理论学术界,对专利直接侵权行为的研究较多,对专利间接侵权行为的探讨甚少。许多国家和组织都在其专利法中写入了有关专利间接侵权的规定,而我国专利法并没有关于专利间接侵权行为的明文规定。人们总以最高人民法院的民法通则意见第148条:“教唆、帮助他人实施侵权行为的人,为共同侵权人,应当承担连带民事责任。”为依据来判定专利间接侵权行为和追究间接侵权人的侵权责任的。本文先从专利间接侵权的概念及其行为的表现形式入手,进而比较其与专利直接侵权的关系,并着重分析专利间接侵权的构成要件和其归责原则,从而达到对专利间接侵权行为准确判定的目的。 　　关键词:专利直接侵权;专利间接侵权;构成要件;归责原则 　　中图分类号:D92 文献标志码:A 文章编号:1002―2589(2010)01―0095―02 　　 　　一、专利间接侵权行为概念的界定及其行为的类型 　　 　　1.专利间接侵权的概念。我国专利法只规定了专利直接侵权行为,而并没有关于专利间接侵权行为的规定。大多数学者只是对专利间接侵权行为做了一个描述性的定义。通说认为,“所谓间接侵权,是指行为人本身的行为并不直接侵犯专利权,只是向他人提供属于专利保护的发明创造的重要组成部分,或者为他人实施专利发明创造提供了必要手段,诱导、怂恿、教唆别人实施他人专利,发生直接的侵权行为,行为人在主观上有诱导或唆使他人侵犯专利的故意,客观上为直接侵权行为的发生提供了必要的条件。”[1] 　　2.专利间接侵权行为的类型。有学者根据专利间接侵权行为的行为方式把其分成两类 [1]。类型一,提供相关物品的专利间接侵权。比如说销售专利产品的零部件(包括销售未组装的配套产品,或者专门用于实施专利产品的模具,或者用于实施专利方法的机械设备)。类型二,提供相关方法、步骤的专利间接侵权,也就是说未经专利权人授权而许可或者委托他人实施专利。比如说,无权进行分许可的受让人许可他人使用专利技术,或者在需要交叉许可的情况下,在后申请的专利权人许可他人实施其专利,或者在排他、独占许可的情况下,专利权人又许可第三方使用其专利技术。在这些情况下,作为许可方,不论是专利权人,还是原受让人,就会成为专利间接侵权人。 　　 　　二、专利间接侵权和专利直接侵权的关系 　　 　　准确界定专利间接侵权行为和专利直接侵权行为的相互关系,不仅关系到判定专利间接侵权的构成要件、抗辩事由,而且关系到间接侵权人的责任样态 [2]。对于两者的关系,理论界主要存在独立说和从属说这两种观点。独立说认为,法律中规定或实践中承认专利间接侵权行为的目的,在于使专利权容易得到完全的保护,因此,专利间接侵权行为的成立不应该考虑是否有专利直接侵权行为的发生 [3]。从属说以为,专利间接侵权行为的成立是以专利直接侵权行为的发生为前提的,没有直接侵权行为,就没有专利间接侵权行为。独立说失之过泛,使之接近了“部分侵权”的观点,结果导致了专利权保护范围过宽,易导致专利权滥用而扰乱经济秩序;从属说失之过窄,大大缩小了专利间接侵权的范围,更有甚者,把从属说发展为狭隘的共同侵权说,使得难以追究更隐蔽的专利侵权行为 [2]。因而应该以“从属说为原则,独立说为例外”来处理两者的关系。 　　 　　三、专利间接侵权行为的构成要件 　　 　　侵权法中对侵权行为的认定一般从违法行为、主观过错、损害结果以及因果关系四个方面加以认定,传统侵权法关于侵权行为的构成要件理论,在专利间接侵权领域当然也是适用的。 　　1.主观要件。在世界各国立法例和司法实践来看,判定专利间接侵权采用的是故意主义归责原则。所谓主观故意,是指行为人主动诱导别人实施他人专利或者明知别人准备实施侵犯专利权的行为而仍为其提供侵权条件。① 对于提供相关物品的专利间接侵权行为,行为人的主观故意体现于行为人“明知或者根据情况明显应知这样的产品适合于并且本意就在于用于实施专利发明” 。在判断时,法院需要根据实际情况,例如考虑专利技术的领域、专利技术的知名程度、物品的提供者与被提供者间关系,尤其是物品本身的性质等等因素,才能得出结论。② 对于提供相关方法、步骤的专利间接侵权行为,行为人的主观故意体现于行为人“明知或者根据情况明显应知这样的提供行为会直接导致别人实施他人专利”。在司法实践中,这种专利间接侵权行为是指未经合法授权而擅自委托或许可他人实施专利的行为,当然具体的行为方式是十分隐蔽的。比如说以技术服务的名义擅自转让专利技术,在自己制造、销售的产品使用说明书上介绍专利方法等等 [4]。 　　2.违法行为。专利间接侵权行为,包括辅助侵权和替代侵权行为。间接侵权行为与直接侵权行为的区别之一,在于其实施的技术并未落入专利权的保护范围。但针对专利技术来说,具有一定的“专用性”或“唯一性