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所有权社会化下我国农村集体所有土地使用权流转思考 　　【内容摘要】#8201;#8201;所有权社会思想要求所有权人在行使所有权时，不得违背所有权的目的，必须符合社会公益。在这一思想的指导下，我国法律只允许集体所有建设用地、未利用地使用权在一定条件下的流转。但在市场经济下，我们应正确区分土地的用途，按照所有权社会化的思想严格禁止农用地使用权的流转，同时设计相应的制度允许在建设用地、未利用地使用权的流转，让农民也分享城市化带来的地租收益。 　　【关 键 词】#8201;#8201;所有权社会化；集体所有土地使用权；流转；思考。 　　【作者简介】#8201;#8201;任小兴，天水师范学院经济与社会管理学院讲师，法学硕士，主要从事民商法研究。 　　 　　一、所有权社会化思想的内涵 　　 　　作为近代民法确立的三大原则之一的所有权绝对的原则，对促进自由资本主义经济的发展起到了相当大的作用。但随着社会经济关系的变迁，这一原则己不能适应社会的发展变化，所有人可能凭借自己的优势侵害经济上的弱者、滥用权利等，从而导致了个人利益与社会利益之间的冲突，并阻碍了社会生产力的发展。于是在法律思想上对所有权绝对的观念，开始有所修正，即认为私有财产制度是将社会物资托于个人，其目的在于不仅使其所有，也使其获得充分利用，所谓“从归属到利用”，实现社会的公共福利。因此，所有权行使与不行使以及如何行使，还需兼顾社会全体利益，无完全绝对自由[1]。学者纷纷倡导社会的所有权思想。首倡所有权社会化思想的当属德国著名法学家耶林教授，他指出：“法律家及外行人均会认为，所有权的本质乃所有者对于物之无限制的支配力，若对之加以限制，则会与所有权的本质无法两立。然，斯乃根本错误的观念，所有人不仅是为自己的利益，同时还须适合于社会的利益，行使权力方能达成所有权之本分。唯有在这种范围内，社会对于个人不予干涉。”[2]受耶林思想的影响，众多学者亦开始主张所有权的社会化。如德国学者基尔克指出：“所有权绝不是一种与外界对立的丝毫不受限制的绝对性权利，相反，所有人应依法律程序，并顾及各个财产的性质行使其权利。”[3]狄骥在《拿破仑法典以来私法的普通变迁》中指出：“所有权不是一种权利；而是一种社会功能。所有主，换言之就是财富的持有者，而持有财富的事实，负有完成社会功能之义务，当他完成这个功能，他的所有主之行为就被保护。倘若他不完成这个义务或做不好，统治者强迫他完成所有主的社会功能是合法的干涉，这个干涉在确保它所持有之财富依照他的用途加以使用。”[4]受理论的影响，各国在立法上也开始对所有权的社会化有所反映，其典型是1919年德国魏玛宪法第153条第3项的规定：“所有权附有义务，对其行使应同时有益于公共福利。”之后的《德国基本法》第14条第2款规定：“所有权承担义务。它的行使应当同时为公共利益服务。”可以看出，所有权社会化思想的实质内涵是指所有权行使本身包含对社会的义务，所有人不能将其所有权绝对地主张，不得放任地随意行使其权利，而必须服从、服务于社会公共利益。 　　 　　二、所有权社会化思想对我国农村集体所有土地制度的现实意义 　　 　　1.我国农村集体所有土地使用权流转的法律规定与现状。（1）法律规定。我国《物权法》第61条规定：城镇集体所有的不动产和动产，依照法律、行政法规的规定由本集体享有占有、使用、收益和处分的权利。《土地管理法》第43条规定：任何单位和个人进行建设需要使用土地的，都必须依法申请使用国有土地。但本集体经济组织成员使用本集体经济组织的土地办企业或建住房除外。第63条规定：集体土地使用权不得出让、转让或出租用于非农建设。但是符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产、兼并等情形致使土地使用权发生转移的除外。这表明，现行法律严格限制集体土地用于非农建设的使用范围，只允许农村集体经济组织自用，即本集体经济组织成员可以使用本集体经济组织的土地办企业或建住房，但不得出让、转让或出租集体土地使用权，也就是说，集体所有土地使用权向本村镇以外的企业和个人流转行为不被法律所认可。（2）现状。虽然现行法律限制农村集体所有土地使用权的流转，但随着市场经济的发展和经济体制改革的深入，客观存在的土地市场供求关系使农村集体所有土地的流转有了巨大市场，特别是因经济利益驱动，农民与市民需求互补，农民集体所有土地使用权的买卖、出租、抵押等形式的流转已大量存在，形成了以自发流转为特征的农民集体所有土地使用权的隐形交易市场，违法用地屡禁不止，耕地保护受到冲击。在我国，政府作为国家的代表，行使土地所有权，垄断土地交易一级市场，农村集体所有土地使用权不能直接进入市场流通，要想进入市场流通，必须先由政府征用转为国有土地，但国家因征用时，给予农民补偿既不是地租，更不是土地的价格，国家