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涉地沟油犯罪规定解读及相关问题研究 　　摘要：2012年针对地沟油加工、销售愈演愈烈的形势，最高人民法院、最高人民检察院、公安部出台了《关于依法严惩“地沟油”犯罪活动的通知》。但该《通知》的规定只作为一种参考提供给公检法部门，它本身不具备刑法的强制力。因此，有必要在立法上对涉地沟油犯罪作出系统的规定，给今后办理地沟油类犯罪案件提供明确的指引。 　　关键词：地沟油；生产、销售有毒有害食品罪；主观明知 　　中图分类号：DF623文献标识码：ADOI：10.3969/j.issn.1008-4355.2012.05.15 　　一、关于涉地沟油犯罪概念的规定及其局限性地沟油是指从各大餐饮场所下水道隔油池的餐厨废弃物中捞取、提炼出的油状液体，通常颜色浑浊，含有大量致病、致癌的物质。细分的话，地沟油主要包括三种：一是狭义的地沟油，即将下水道中的油腻漂浮物或者将宾馆、酒楼的剩饭、剩菜（通称泔水）经过简单加工、提炼出的油；二是劣质猪肉、猪内脏、猪皮加工以及提炼后产出的油；三是用于油炸食品的油反复使用超过一定次数后，再被重复使用或往其中添加一些新油后重新使用的油。长期摄入地沟油会产生消化不良、头痛、头晕、失眠、乏力、肝区不适等症状，严重的还会导致癌症。针对地沟油加工、销售愈演愈烈的形势，最高人民法院、最高人民检察院、公安部出台了《关于依法严惩“地沟油”犯罪活动的通知》（以下简称《通知》）。《通知》将用餐厨垃圾、废弃油脂、各类肉及肉制品加工废弃物等非食品原料，生产、加工“食用油”，以及明知是利用“地沟油”生产、加工的油脂而作为食用油销售的行为规定为“地沟油”犯罪。但这个概念是否已经准确完整地定义了“地沟油”犯罪，值得探讨。首先，地沟油生产、加工的成品不仅仅涉及食用油，还包括任何油炸的、烘焙的以及需要加入油脂的食品，因此要将这些食品也涵盖在生产、销售行为针对的对象范围内。其次，没有餐饮废物处理许可证的企业以营利为目的，雇佣他人回收、提炼、加工餐饮行业废弃物中的油脂，并将初步加工后的成品出售给需要食用油原料的生产商，对上述企业的雇佣行为也应列入地沟油犯罪打击的行为之内。这个过程当中，企业可能没有直接生产、加工食用油，但这些企业实际上是地沟油生产利益链中的最初源头。此外，生产、销售商明知生产、销售的过程当中由于包装、运输方面的不慎混入地沟油原料，仍然将上述原料予以收购，在生产、销售环节以次充好、偷工减料，这种行为也是变相利用地沟油原料生产、销售食用油的行为。 　　综上，《通知》所规定的行为不足以概括地沟油犯罪的行为特点，应将以上几种情况考虑在内。 　　二、《通知》关于地沟油犯罪主观方面的规定是否恰当（一）关于销售者主观明知的规定应当完善 　　根据《通知》规定，如果行为人明知是利用“地沟油”生产的“食用油”而予以销售的，定生产、销售有毒有害食品罪，如果虽无法查明“食用油”是否系利用“地沟油”生产、加工，但犯罪嫌疑人、被告人明知该“食用油”来源可疑而予以销售的，根据鉴定结果确定具体的罪名。 　　但事实上，判定食用油是否符合国家食用油安全标准、是否系有毒有害食品是建立在专业知识上的。因此笔者认为：“明知”的认定重点是要从来源上去抓，不能要求销售者精确认识该油料就是有毒有害食品。如果销售商承认自己加工、销售的原料是来自于这三种途径三种途径指腐败的动物内脏、餐饮业的泔水以及多次炸过的油。 ，或者其供述是从完全不具备卫生条件以及加工条件的作坊窝点收购食用油、收购时的价格明显低于市场价、销售者根据油料的色泽、透明度、气味能够判定油料中混入了有害成分或者油料有被污染的迹象，就可以初步推定该销售者知道油料的来源是地沟油。除此之外，如果有餐饮企业或者个体小贩的证言、油料打捞、搬运者的证言证实上述油料的去向是某销售行业，证人证言能够与销售商的供述形成印证，那么按照一般的常识评判标准，我们可以确定该销售商能够认识到油料系地沟油生产、加工而成的。此外，鉴于有经验的油料行业的销售者能够认识到符合食品安全标准的油料与劣质油的差别，若有证据证实该销售者系入行多年，那么该证据也是对具体个案中销售商是否明知来源是地沟油的最好证明。 　　西南政法大学学报金琳：涉地沟油犯罪的规定解读及相关问题研究――――以“两高一部”《关于依法严惩“地沟油”犯罪活动的通知》为视角（二）当被告人的主观上仅知道来源可疑，以鉴定结论来确定罪名是否恰当 　　《通知》第2条第4项指出：虽无法查明“食用油”是否系利用“地沟油”生产、加工，但犯罪嫌疑人、被告人明知该“食用油”来源可疑而予以销售的，应分情形处理：经鉴定，检出有毒、有害成分的，依照《刑法》第144条销售有毒、有害食品罪的规定追究刑事责任。有学者指出，对于是否有毒、有害的认定，应当采客观标准为主、主观标准为辅之立场。申言之，如果鉴定结论证实有毒、有害，当然