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论示范法在中国应用 　　[摘 要]无论是从法律价值和立法效益的理论上分析，还是从与国际接轨和我国国情的现实需求上分析，起源于美国、并被国际社会普遍采用的示范法在中国都有应用的必要和可能。虽然中国在应用示范法的十几年里已经取得了一定的成绩，但仍然存在诸多的不足之处。借鉴国外示范法的理论成果与立法实践，并考虑中国国情的特殊性，我国示范法的应用主要限于私法的某些特殊领域，由全国性的法律学会组织相关专家、学者及实践工作人员进行草拟，并通过法定程序予以确定和公布，并进一步确认示范法在中国作为非正式法律渊源的地位和效力。 　　[关键词]示范法；中国；应用；美国 　　[中图分类号]D99 　　[文献标志码]A 　　[文章编号]1008―942X(2006)04―0075―08 　　由于法律这一概念非常宽泛，可以说每一个社会在法律上都是多元的。近年来，作为其中“一元”的示范法引起了世界各国的关注。示范法起源于美国，是其国内私法统一化的重要方法：由于美国是联邦制国家，各州独立立法权的存在，造成了彼此间法律上的差异甚至是矛盾，为解决州际法律冲突，示范法便应运而生。此后，加拿大等国借鉴美国的经验推行示范法，客观上也起到了协调和统一国内法的作用。20世纪中后期以来，示范法在国际立法中特别是在私法的统一化运动中得到了广泛运用，其立法成果业已产生巨大影响。 　　20世纪末，中国开始了对示范法的研究与实践，并取得了一定的进展。但迄今为止，示范法仍未引起人们的足够重视：研究不够系统深入，它在中国的应用也还存在着诸多的理论与实践问题。 　　 　　一、示范法的基本理论问题 　　 　　示范法，英文为model law”，即由一些官方、半官方或民间的法律机构或者法律职业者提供的不具有强制约束力的规范，各国或者各地区的立法机关可在此基础上制定相同或类似的法律，从而达到法律的统一。 　　可见，示范法不同于一般意义上的法律，而有自身的特点，主要表现为：第一，示范性。没有强制的执行力及约束力，只起着一种基础的示范、模板或者榜样作用。第二，灵活性。相较一般法律，示范法在制定主体、内容以及实施等方面均有很强的灵活性。第三，开放性。在制定过程中，人们往往会比较注重考虑各国或各地区间的差异，并尽量协调。第四，补充性。在实施过程中，各国或各地立法机关可对其内容进行补充，也可将其作为现有或即将颁布的法律的补充。第五，超前性。比如，中国至今都没有统一的国际私法，但《中华人民共和国国际私法示范法》早在2000年就已出版刊行。在香港、澳门回归之前，《大陆地区与台湾、香港、澳门地区民事法律适用示范条例》就已预先拟制了。 　　 　　二、国内外示范法应用之现状 　　 　　源于美国的示范法，如今已在国际范围内引起了人们的普遍关注，尤其在私法领域，它虽不具有强制实施与执行的效力，但影响深远。 　　 　　(一)国外示范法现状 　　在示范法领域，最为成功与完善的当然是美国。美国法学会、统一州法全国委员会、律师协会等专业性组织，在推动示范法方面发挥了重要作用。在合伙、信托、证据规则、电子交易、仲裁以及商业秘密保护等诸多领域，均通过制定示范法推动了各州法律统一化，特别是在对统一规则的需求尤为明显的商法领域成效显著。早在1896年，统一州法全国委员会便提出了《统一流通票据法》，建议各州采用或按此制定法律，并被普遍接受。1952年，美国法学会与统一州法全国委员会合作制定的《统一商法典》，被称为“美国法制的最大成就”，美国50个州全部采纳了这一法典。此外，1989年美国律师协会制定的《管辖权冲突示范法》，1932年、1979年美国法学会组织众多学者、法官、律师编写的《合同法重述》，以及于1932年和1971年先后通过的两部《冲突法重述》等都产生了重大的影响。 　　随着国际交往的频繁与深入及各国法律冲突的存在，许多国际组织都考虑采用示范法。1956年第8届海牙国际私法会议上，与会各国对美国提交的建议用统一法或者示范法替代传统公约的备忘录进行了热烈的讨论；1980年第14届国际私法会议则对示范法这一形式作了肯定。此后，示范法开始逐渐走向国际，并被广泛地运用于国际私法统一化过程中。1995年联合国国际贸易法委员会制定的《国际商事仲裁示范法》已成为国际私法领域示范文本的良好典范，至2003年，已有41个国家将该示范法全部或部分内容作为其国内法律的组成部分。1994年国际统一私法协会的《国际商事合同通则》，以及1996年联合国国际贸易法委员会制定的《电子商务示范法》等也都在国际社会产生了巨大影响。美国和欧盟早在1997年12月召开的高峰会议上就曾发表联合声明：应通过联合国贸易法会的途径，与各国共同排除电子商务的法律障碍。 　　因此，示范法不仅是一国统一其国内法的重要手段，而且也早已