再论“诚信原则”——以法哲学和社会学为视角.docVIP

再论“诚信原则” 一一以法哲学和社会学为视角 再论“诚信原则” __以法哲学和社会学为视角 诚信原则作为帝王条款，是民法基本原则的重 要组成部分。突破民法基本原则的视野，法哲学上的自然 法观和实证法的反思，道德目的论和工具论的评述，社会 控制层面的分析，有助于诚信原则理论内涵的深化和价值 理念的提升。 关键词：诚信原则法哲学的反思道德评述社会控制 Anewresearchongoodfaithdoctri neinmany-s idedview Lu o - yahai (Shan-dongA griculture University，ShandongT aian，27101 8) Keywor ds:goodfai thdoctrine legalphilo sophymoral commentsoc ialcontrol 诚信原则君临法域，以民法之发展历史考［①《法国民 法典》第1134条规定：“履行契约这诚实信用原则”；《法国 民法典》第242条规定“信义原则(Treuundc lauben)”， 第157条规定诚信原则为契约解释之一般准则；《瑞士民法 典》第二条规定“一切之人，其行使权利或及履行义务， 均应遵以诚信方法”。］①，诚信原则之地位日益凸显，俨 然成为“帝王条款”。其间虽有过对诚信原则地位的质疑和 批判［②见《质疑“帝王”条款》一文，《法学评论》200 0 年第2期第137页。］②，但诚信原则之行为准则、审判准 则、克服成文法局限之作用是不容否定的，且社会对诚信 的正面道德引导和鲜明的价值认同，表明了诚信原则必有 存在之深厚土壤。然日前私法意识缺省，信用危机尤甚， 更应多维度、宽路径对诚信原则进行考查。本文以法哲学 反思与道德评述为主线，以社会控制为平台，希翼深化诚 信原则的理论品质和提升其价值理念。 、诚信原则的基本界定 ）诚实信用原则的基本界定 早在古时候，诚实信用原则指在订约时，要诚实行事，不 许称霸;在订约后，重信用，自觉履约［吴道霞《技术经济》2 000年第6期（总第150期），第22页。］现在，诚实信用是 市场经济活动中形成的道德规则。它要求人们在市场活动 中讲宄信用，格守诺言，诚实不欺，在不损害他人利益和 社会利益的前提下追求自己的利益。诚实信用原则为一切 市场参加者树立了一个“诚实商人”的道德标准，隐约地 反映了市场经济客观规律的要求。［梁慧星《诚实信用原则 与漏洞补充》，《法学研宄》［J11994年第2期（总第91期） 第21页。］ 诚实信用在最初作为一种道德规则，曾长期以商业习 惯的形式存在，作为法的补充而对社会起着某种调整作用。 随着契约自由和自由放任主义的发展，这种倾向对诚实信 用原则产生了很大的冲击，各种社会矛盾空前激化，经济 危机更加频繁和深重，社会经济生活动荡不堪。为了协调 各种社会矛盾和冲突，立法者开始注重道德规范的调整作 用，诚实信用等道德规范被引入法典，开始了诚实信用的 法学之旅。法律之吸收道德观念，始于罗马法［梁慧星《诚 实信用原则与漏洞补充》，《法学研究》［J］199 4年第2期 （总第91期），第21页。］。在罗马法上，诚实信用观念体 现在一般恶意抗辩诉权中。诚实信用原则与一般恶意抗辩 同出一源，具有同一意义。法国民法的制定，正值自由资 本主义时期，资本主义生产关系的发展，要求不受任何约 束地、毫无限制地榨取剩余价值。所谓自由放任主义政策 正是这一要求的体现。因此，法国民法典未采用罗马法一 般恶意抗辩诉权，仅在第1 134条规定，“契约应以善意履 行之”。此所谓“善意”，即诚实信用。但在自由放任主义 思想支配之下，上述条文只是当事人意思自治的补充，在 法律实践上难有实际意义。18 63年的撒克逊民法典第858 条规定，契约之履行，除依特约、法规外，应遵守诚实信 用，依诚实人之所应为者为之。但依该法，当事人可依约 定排除诚实信用原则之适用至此，仍未越出契约自由的范 围［转引梁慧星《诚实信用原则与漏洞补充》，《法学研宄》 ［J］ 1 994年第2期（总第91期），第21页。］。 随着个人本位到社会本位转化，立法者不得不更加注 重道德规范的调节功能。罗马法和法国民法典关于一般恶 意抗辩和善意的零星补充性规定，己经不能满足需要。诚 实信用原则开始由道德规范向着法律制度发生异化。于是 德国民法典第24 2条明文规定:债务人须依诚实与信用。日 本于战后修订民法典，于总则编第1条2款，明定诚实信 用原则为民法之基本原则。我国台湾于八十年代初修订民 法总则，鉴于最高法院态度保守，过分拘泥文义，误认诚 实信用原则仅适用于债之关系，致妨碍法律进步，故于总 则第148条增设第2款:行使权利，履行义务，应依诚实及 信用方法。确立诚实信用原则系属帝王条款，君临法域之 基本原则。［扬仁寿《