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试析英美两国反收购措旅法律规倒比较 论文关键词:反收购公司治理法律规制 论文 :我国正面临收购与反收购活动逐步上升的趋 势，但是，目前我国对于反收购的立法规制尚不成熟。对 美国及英国反收购措施立法规制情况进行分析，提出对完 善我国反收购法律规制的思考。 一、美国对反收购措施的法律规制 （一）立法概况 美国的法律体系历来由联邦和州两套法律系统构成， 反收购法体系亦是如此。美国联邦政府对公司收购进行法 律干预的立法主要是《威廉姆斯法》。《威廉姆斯法》在收 购人和目标公司管理层之间保持中立，要求收购人和目标 公司管理层遵守严格的披露要求和一系列的实体要求，从 而保证目标公司的股东能够获取充分的信息以进行合理的 决策。 《威廉姆斯法》颁布之后，美国的公司收购活动在2 0 世纪70年代和80年代发生了巨大的变化，各州开始兴起 了第一代公司收购立法。最先对公司收购立法的是弗吉尼 亚州，接着其他各州对公司收购的立法纷纷出台，到了 20 世纪70年代中期，对公司收购的立法已经遍布各州。这个 时期的公司收购立法与《威廉姆斯法》相比，加重了收购 者的负担。如规定收购者对收购信息公开的内容，延长收 购要约的期间等。这些立法很快就遭到了收购者的反对， 并向法院提起了诉讼。1 982年一案中，联邦最高法院判决 各州对公司收购的立法违宪川。这一判决宣告了各州对公 司收购的第一代立法结束。 但是，各州对敌意收购的看法未变，他们仍在寻找对 敌意收购的防范措施，于是兴起了第二代对公司收购的州 立法。为了避开MITE案的判决，各州运用了对公司法的立 法权，即将对敌意收购的限制规定在公司内部事务中。最 高法院认可了各州通过公司法禁止敌意收购的做法。 （二）反收购措施决策权归属 反收购措施决策权归属是指采取反收购措施的权力在 目标公司内部分配的问题，其主要争议在于目标公司管理 层是否有权采取反收购措施。 在美国，在不违背保护贸易和商业在全美国自由流通 的宪法原则下，各州可自行制定其公司法。美国许多州的 相关法律都规定，如果董事会认为一项反收购策略符合公 司的整体最大利益并且符合董事的信义义务，或者是为了 维护相关利益者的利益，目标公司董事会就有权决定进行 反收购因此，美国法将反收购的决策权赋予目标公司管理 层，即董事会决定模式。 董事会决定模式的理论基础有:第一，公司管理层对公 司及其股东负有忠实和勤勉义务，以公司和股东的利益最 大化为原则。因此，如果公司管理层发现敌意收购将损害 公司及其股东利益时，不仅有权，而且有义务采取合理的 反收购措施，以免公司股东利益受到侵害。第二，按照公 司法人治理结构，一般由管理层负责公司的经营管理，股 东只对公司根本性事项拥有决定权。在公开收购中，只发 生股东之间的股份转让，这不构成公司的根本性变更。第 三，根据公司社会责任理论，公司利益不仅仅限于股东利 益，还包括公司债权人、职工、供货商、客户，乃至当地 社会的利益，目标公司管理层应该平衡各方面的利益，根 据公司整体的利益和社会利益来行事。 （三）主要反收购措施 1.出价前防御对策 （1）分类董事会，即在公司章程中规定每年更换的董事 的比例以及其他限制董事会成员变动条款；（2）超多数条款， 是指在公司章程中规定：凡任命或辞退董事、决定公司的合 并或分立、出售公司等事项，必须经绝大多数股东投票通 过方能付诸实施；（3）公平价格条款，即要求收购者向所有 股东支付相同的价格，否则就限制其收购要约；（4）设定等 待期，即在完成合并之前，没有经过批准的出价人必须等 待一段时间。虽然出价人拥有表决权，但长时间延后其获 得控制权能阻止他的收购企图；（5）毒丸计划，该计划起源 于美国并购律师马丁 ?利普顿（Ma rtinLipton ）发明的一种 股权摊薄的反收购措施。其原理是，通过大量发行新股来 稀释收购方的股权，继而使收购变得代价高昂，从而达到 抵制收购的目的；（6）投毒计划，该计划赋予债权人在出现 敌意收购的时候要求偿还债务的选择权。这些额外的现金 负担会降低潜在并购者对目标公司的兴趣。 2.出价后防御对策 （1 ）诉讼；（2）资产重组。目标公司可以购买那些有效 地调整资产负债表的资产，这些资产往往是收购者所不喜 欢的。目标公司也可以出售那些有效地调整资产负债表的 资产，而这些资产是收购者想获得的；（3）债务重组。目标 公司可以调整资产负债表上的股权结构，如公司向友善的 第三方发行新股，使股份更多地集中在友善者的手里；（4） 寻找“白衣骑士”。又称为防御性合并，是指目标公司面对 敌意收购，寻找一家更友好且条件更为优惠的公司来收购 自己，以此阻止敌意收购：（5）直接与股东沟通。目标公司 管理层可以告诉股东收购者的不良企图，敦促他们不要帮 助收购方；（6）帕克曼防御。即目标公司反过来收购收购人