公司瑕疵设立分析-法学专业论文.docx

I I 公司瑕疵设立研究 摘 要 公司瑕疵设立，是指公司虽成功设立，但因其在设立过程中具 有违法或不当情形，从而影响其业已取得的法律人格的稳定或使其 法律人格处于不和谐状态的一类法律事实。其典型表现是：公司已 经成功设立，即在形式上已经通过登记取得营业执照，但在公司设 立过程中存在着违法或不当情形，这种情形未因公司成功设立而消 除，因而在实质上并不具备公司所应具备的合法内核。公司瑕疵设 立会对公司法人资格产生直接影响，并可能在公司内外产生一系列 的消极后果，如因公司资本不实，债权人的债权得不到保障，交易 安全受到破坏；公司设立目的无法最终实现，造成社会资源的浪费 等等，应当引起足够重视。 尽管世界各国公司注册手续繁简不一，公司设立要件宽严不等， 但公司瑕疵设立现象在各国公司法实践中皆有存在。对公司瑕疵设 立如何进行法律上的规制，是各国立法所共同关注的一个问题。在 国外，关于公司瑕疵设立方面有较完善的规则，而我国公司法还没 有建立起比较完善的公司瑕疵设立的法律调控机制，这在一定程度 上影响了公司应有经济机能的发挥。并且公司法理论上对此研究也 较为薄弱。有鉴于此，本文系统地探讨了公司瑕疵设立的独特内涵 及其表现形式，并综合运用比较分析的方法和经济分析的方法对完 善我国的公司瑕疵设立制度提出了立法建议。 II II 全文除导言和结束语外，主体分为四个部分： 第一部分：公司瑕疵设立的内涵。通过对公司瑕疵设立与公司设 立不能（或失败）、公司依法成立后出现违法情形、公司解散事由、 公司人格否认等几个相关法律概念的比较，进一步揭示了公司瑕疵 设立的独特内涵。并且分析了这种现象产生的根源及其危害性，进 而指出我国法律对其进行调整的必要性。 第二部分：公司瑕疵设立的表现形式。公司法人格的形成不仅要 具备《公司法》规定的要件，而且，公司作为一种契约，也要符合 契约的构成要件。以此为根据，对公司瑕疵设立的表现形式进行了 归纳，包括股东瑕疵、资本瑕疵、章程瑕疵、组织要件瑕疵、程序 要件瑕疵和发起人意思瑕疵六种情形。 第三部分：两大法系公司瑕疵设立法人格规制的立法分析。该部 分运用比较分析的方法，探讨了英美法系和大陆法系关于公司瑕疵 设立的不同处理模式及其规制理念，并就其中对我国具有借鉴意义 的有关具体制度进行了较为深入的分析。 第四部分：我国公司瑕疵设立法人格规制的立法检讨与完善。笔 者试图运用经济分析的方法，为完善我国公司瑕疵设立的法人格规 制的立法提供有意义的分析思路。首先，通过对瑕疵公司的人格承 认和人格否认两种立法模式进行法律成本分析，指出我国应将承认 瑕疵公司的法人格作为立法的一般原则。其次，公司法人格的维持 并没有使公司违法行为合法化，因此，对于在公司设立条件方面轻 微的瑕疵，建立公司瑕疵设立的矫正制度。再次，对于严重的瑕疵， PAGE PAGE IV 应通过公司设立无效诉讼制度否认瑕疵公司的法律人格，并对可以 提起无效之诉的瑕疵事由、原告的范围、原告的起诉期间、权利主 张方式以及无效之诉的法律后果进行了设计。最后，针对我国公司 法律对公司瑕疵设立的责任规定仅限于行政和刑事责任的不足，提 出应完善公司瑕疵设立的责任体系，加强相关责任者（包括发起人、 第一任董事和监事、中介机构、登记机关等）的民事责任。 关键词：公司瑕疵设立，表现形式，人格承认，人格否认， 法人格规制 RESEARCH ON THE DEFECTIVE INCORPORATION ABSTRACT The idea of corporation defects refers to such legal facts as those that could have an impact on the stability of the acquired corporate personality or that could set its corporate personality into a state of disharmony due to some illegal or inappropriate cases during the founding of the corporation. It represents typically that the corporation has already succeeded in establishment, which means that the corporation has acquired valid certificate of corporation through registe