销售合同法律风险排查.pdf

销售合同法律风险排查 主讲人：刘刚 常州机电职业技术学院 社会科学教研部 目 录  第一部分 合同的签订过程中的风险防范  第二部分 合同的担保  第三部分 合同变更  第四部分 合同的解除  第五部分 合同违约责任  第六部分 产品质量问题与合同违约 第一部分 合同的签订过程中的风险防范 案例一：合同成立与交叉要约  [案情]  刘某系个体户，经营日常百货。1999年11月，刘某决定改行，想要处理库存 存货。商某得知后，前去看货，但当时未与刘某达成协议，而是告诉刘某说其 在与妻子商量后再与刘某联系。商某与妻子商议后，在1999年11月15 日向刘 某发函称：如果所有货物按批发价出售，我们就买，并要求刘某在5 日内回 话。恰在此时，刘某也在11月15 日向商某去信称：“所有货物按批发价处理， 你是否购买？请于15 日内答复。”11月18 日刘某收到了商某的信后，认为已与 商某成交，遂拒绝了其他客户。而商某在11月18 日收到刘某的信后，听说百货 生意现在比较难做，心生悔意，不再想购买刘某的货物，于是商某在11月22 日 向刘某发出一封电报，表示不买这批货物了。刘某获电，十分气愤，诉诸法 院，要求维护双方已达成的交易。 案情分析  此案涉及的是交叉要约能否直接成立合同的问题。根据《合同法》第13条的 规定，合同的成立应当经过要约人的要约与承诺人的承诺。虽然在本案中， 刘某与商某就同一宗百货按批发价购销的生意同时相互致函，且函的内容一 致，但这只是双方当事人之间同时相互发出内容相同的要约（交叉要约）， 不能以此认为合同当然成立，合同的成立仍然应当经过受要约人的承诺。在 这种交叉要约的情形下，发出要约的双方都享有撤回要约、撤销要约或者拒 绝承诺的权利。在本案中，商某在收到刘某要约的有效期内明确表示拒绝承 诺，同时自己的要约由于承诺期限届满，刘某未作出承诺而失效，因此双方 的要约都已失效，不再具有法律约束力，双方的合同没有成立。因此，刘某 诉讼的理由不能成立，商某依法不应承担违约责任。 案例二：合同成立与确认书  「案情」  原告某外贸进出口公司于1995年8月5 日向被告某毛纺厂发出一份传真，询问被告是否 有1703人字呢（一种毛呢），如有，希望被告报价，原告欲购买 5000米。被告答 复：有现货出售，每米价格为15元，如欲购买，需付10％的预付款。原告复函表示同 意购买，但要求签订合同书。被告立即寄去该厂拟定的合同文本，原告在收到文本后 立即在合同上签字，并将毛呢价格由每米15元改为每米14.50元，同时汇去预付款 7250元，但在合同的最后一款中写明“交货时间应以我方确认为准” 。被告收到该书面 合同后，立即组织货源，于10天后备齐毛呢5000米，于是被告向原告发函要求发货。 原告提出因无仓库存放，暂缓供货。被告再次去函，如原告不能立即收货，该批货物 将另作处理。原告复函，希望推迟1个月交货。被告认为时间太长，遂将该批货物转 售他人，并退回了预付款。原告在1个月后，得知该批货物已转卖他人，而被告又不 能很快组织货源，遂向法院起诉，请求被告承担违约损害赔偿责任。 「问题提出」 本案的主要问题是：第一，如何认定合同是否成立；第二，如何认定“交货时间 应以我方确认为准” （以下简称为“确认条款” ）这一条款的效力  「案情分析」  根据《经济合同法》第9条的规定“当事人双方依法就经济合同的主要条款经过协 商一致，经济合同就成立。” 因此，在本案中，只要双方当事人就合同主要条款达 成合意，合同就成立。至于什么是合同的主要条款，《经济合同法》第12条规定 “经济合同应具备以下主要条款：一、标的（指货物、劳务、工程项目等）；二、 数量和质量；三、价款或者酬金；四、履行的期限、地点和方式；五、违约责任。 根据法律规定的或按经济合同性质必须具备的条款，以及当事人一方要求必须规定 的条款，也是经济合同的主