诚实出资股东可代位起诉抽逃出资的股东解析.docxVIP

诚实出资股东可代位起诉抽逃出资的股东 　　[基本案情] 　　1999?年底，某市?A?公司、B?公司与?C?公司三方经协商各自出资?10?万、85?万、5?万元， 申请注册成立?D?公司。2000?年?3?月，D?公司经核准成立，并经协商决定由?B?公司派代表 黄某任?D?公司法定代表人。D?公司成立后，B?公司掌握了?D?公司的管理权，并分别于 2000?年?1?月?18?日、3?月?21?日通过黄某等人将其投入?D?公司的?85?万元资金抽走。经?D?公 司多次催告，B?公司仍未重新注资。B?公司及黄某的不当行为，损害了?D?公司与其他股东 的利益。但由于?B?公司通过黄某等掌握了?D?公司的公章及执照等，A?公司于?2002?年?2?月 21?日以自己名义将?B?公司列为被告，向法院提起诉讼，请求法院判令：B?公司立即将抽 逃的注册资金?85?万元退回?D?公司。 　　[判决要旨] 　　一审法院经审理认为：A?公司、B?公司与?C?公司出资成立?D?公司，均为公司股东，公 司法规定公司股东作为出资者享有相应的资产受益等财产权利。B?公司抽逃资金的行为， 直接损害了?D?公司及其他股东的利益，由于?B?公司掌握了?D?公司的管理权，使?D?公司怠 于行使诉权。根据利害关系，A?公司依法享有对?B?公司的诉权，B?公司亦应依公司法规定 将资金返还?D?公司。A?公司的起诉，于法有据，予以支持。 　　一审判决后，B?公司不服，上诉于二审法院。 　　二审法院认为：A?公司、B?公司与?C?公司出资成立?D?公司，均为该公司股东，根据公 司法的规定公司股东作为出资者享有相应的资产受益等财产权利，股东在公司登记后， 1 不得抽回出资。B?公司从?D?公司抽回投资款?85?万元(与其在?D?公司的出资数额相同)，已 违反上述法律的规定B?公司应依公司法规定将资金返还?D?公司。由于?B?公司掌握了?D 公司的管理权，致使?D?公司怠于行使诉权，直接损害了?A?公司作为股东享有的合法权益。 根据公司法第一百一十一条、第二百零九条的规定，A?公司享有对?B?公司的诉权，因此， A?公司是适格的原告，遂判决：驳回上诉，维持原判。 　　[法理评析] 　　本案为一起因公司控股股东抽逃出资而引发的股东派生诉讼的典型案例。法院发挥 司法能动性，突破立法限制、创造性地适用法律，支持了少数股东提起的派生诉讼，获 得社会各界的好评。笔者认为，本案对我国司法实践和公司法修订具有较强的参考意义。 　　一、对抽逃出资行为应适用股东派生诉讼予以救济 　　所谓股东派生诉讼是指公司怠于行使诉权追究机关成员责任及实现其他权利时，具 备法定资格的股东为了公司的利益而依据法定程序代公司提起诉讼。因为股东所享有的 诉讼权利并不是源于股东自身，而是源于公司，其并非代表自己而是代表公司以强制执 行公司的义务，因而称之为派生诉讼。 　　抽逃出资行为违反了股东出资义务，从根本上破坏了公司资本制度。在我国公司法 实施后，出现了股东采用各种手段抽逃出资的现象，损害债权人的利益及公司利益，引 发公司与股东之间、债权人与公司之间、股东之间、股东与公司高级管理人员之间纠纷 不断。 2 　　对股东抽逃出资行为的救济途径主要为三种：(1)由公司直接向抽逃出资的股东主张 权利，要求其归还抽逃的资金。(2)由公司的债权人主张权利，要求抽逃出资的股东在抽 逃出资的数额内对公司债务承担赔偿责任。(3)由已足额出资的股东代位主张权利，提起 股东派生诉讼。上述第一种、第二种救济方式在法律上已有规定。但对抽逃出资行为能 否由已足额出资的股东提起股东派生诉讼予以救济，我国公司法中没有规定，在理论界 存在很大的争议。一种观点认为，已足额出资的股东无权起诉抽逃出资的股东，理由是： 在公司成立后或存续期间，违反出资义务的股东只能是直接向公司承担违约责任，而不 是向已足额出资的股东承担违约责任，已足额出资的股东对出资不足或抽逃出资的股东 就不再享有出资请求权。另一种观点则认为，针对股东抽逃出资行为，不同的利害关系 人即公司自身、已足额缴纳股本金的股东和公司的债权人可以利用不同的理由通过民事 诉讼获得相应救济。 　　笔者赞同后一观点，认为仅允许或依靠公司或公司债权人向抽逃出资的股东提起诉 讼主张权利是不够的，对抽逃出资行为应当允许已足额出资的股东通过股东派生诉讼方 式，要求抽逃出资的股东改正，将抽逃的出资退还公司。理由如下：(1)公司往往碍于受 控股股东控制等各原因，不能或不会出面行使追偿权。例如在本案中，D?公司受?B?公司 控制管理权，怠于或消极行使权利的事实非常明显。(2)公司债权人碍于各种原因，不能 或不会对抽逃出资的股东提起诉讼。因为债权人作为公司以外的人员，其对股东抽逃出 资事实常无从知晓，即使怀疑股东