物权的起源与罗马法丶日耳曼法的物权观念.pdfVIP

物权的起源与罗马法、日耳曼法的物权观念 陈华彬 中央财经大学法学院 研究员 一、物权是如何发生的? 物权是如何发生的，或者说人们对于财产的排他性的支配关系最 初是怎样起源的、怎样发轫的，就笔者现今所阅读到的材料范围来看， 基本上还没有人探讨过这一问题。大体上可以说，对财产的排他性占 有的发生是起于原始社会时期或者更远的时期人类对土地、野生动 物、居住的洞口、石头、树木，乃至一片片野草的先占。对此，《马 克思恩格斯全集》第1 卷第 382 页也说：私有财产的真正的基础即 占有，是一种事实。这同样也在说，物权的最初的发生是起源于当 时人们对自己生活周围的无主物的先占。往后的发展，是人类世界出 现了规模宏大的社会分工，正是它导致了具有划时代意义的社会变革 --私有制的出现。分工和私有制是两个同义语，讲的是同一件事情， 一个是就活动而言，一个是就活动的产品而言 [3]。这就是说，人 类社会的私有制在这里最初产生了。不过，一般认为，最早成为私有 财产的，是动产，无论在古代或现代民族中，真正的私有制只是随 着动产的出现才出现的 [4]。在我国，大汶口文化以及随后的龙山 文化和齐家文化坟墓，都普遍用猪随葬，这一方面反映了当时畜牧业 的发展情况，另一方面也表明猪是我国原始农业部落中最早成为私有 1 的一项重要动产。事实上，包括猪、羊、生产工具、贵重物品等随葬 品本身，就是死者生前占有私有物的重要标志，表明这些文化的创造 者也,在埋葬时开始烧毁或销毁成为私有财产的一切东西，例如家畜、 妻子、武器、衣服、装饰品，等等, [5]。作为不动产的土地成为私 有财产较动产为晚。在原始公社的各种生产资料和劳动产品中，土 地的公有制是保留得最长久的 [6]。虽然，在考古遗址或墓葬中不 会给我们留下土地私有化进程中的遗迹，但从民族学的材料，从保留 有原始公社制残余的民族地区，还是可以得出这样一个粗略的答案。 需要注意的是，就是在今天，在我们这个星球上的游牧地区、狩 猎采集地区，以及一些早已得到了充分开发、早已迈入了文明社会的 地区，也仍然是实行土地的公有制，而无土地的私人所有的观念。这 方面的例证的第一个是蒙古国。尽管该国1992 年宪法第6 条3 项第 1 句规定：除了牧草地、公共用地以及供国家特殊使用的土地外， 蒙古人民可以私人所有土地。但在把宪法的这一规定具体化而制定 土地法时，围绕是否应当引入土地私人所有权却发生了激烈争论。反 对规定土地私人所有权的人认为，蒙古即使在社会主义时代以前也没 有土地私人所有权观念，现在建立土地的私人所有制将破坏蒙古人的 传统意识。结果未在土地法中规定土地的私人所有制。例证的第二个， 是在现在的阿拉伯游牧民、捕食驯鹿游牧民以及东非的骆驼游牧民社 会，也都不存在土地的私人所有观念。这大概是，在放牧的时候，如 果认为这是自己的土地，他人的动物不得入内的话，就不会形成游牧 生活，从而游牧社会也将不存在。例证的第三个，是狩猎社会中也不 2 存在土地的私人所有权观念。澳大利亚的狩猎民族、加拿大的印第安 人、生活在北冰洋附近的因钮特人，以及日本的狩猎采集民族阿伊努 等，也都没有土地私有权的观念。 [7] 总之，站在人类社会发展的广阔背景中看，私有制的产生，对人 类社会发展的进程是有重要意义的。摩尔根曾经鞭辟入里、一针见血 地指出：无论怎样高度估量财产(这里应当解为私有财产--作者注) 对人类文明的影响，都不为过。它是雅利安人和闪族人摆脱奴隶社会， 进入文明社会的力量。 [8] 往后的发展，是人类世界以国家为单位分别聚居在一起。这就是 国家的产生。国家的产生与法律的产生，是同一历史进程中相互联系 的两个方面，即它们是相伴孪生的。历史上，当人类世界的最早的国 家--奴隶制国家利用其掌握的国家机器来确认和保护奴隶主阶级对 土地、生产工具等生产资料和奴隶的占有关系时，也就产生了最初的 法律意义上的物权关系。易言之，当人们对物的事实上的占有关系， 即私的排他的占有关系受到法律的确认后，这种关系也就具有了法权 的性质。也就是说，占有人对物的占有也就变成了一种受法律保