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我国上市公司管理层收购的法律规 制研究(1) 摘要：管理者收购是指公司管理层利用 自有资金或外部融资来购买其所经营公司 的股份，以此完成由单纯的公司管理者到股 东法律地位的转变并进而改变公司所有 权结构、控制权结构的商事行为。随着我国 证券市场的不断发展，上市公司管理层收 购事件层出不穷，正成为与外资并购、民营 企业并购相并列的三大公司并购方式并引 发了诸多问题，从而给证券市场立法带来 了崭新的课题。本文从我国上市公司管理层 收购的历史和现状出发，探讨了上市公司 是否适宜进行管理层收购、管理层收购的 理论基础以及应如何以法律手段规制管理 层收购过程中的问题等 内容。 关键字：上市公司管理层收购法律规制 一、上市公司管理层收购的定义和法律 特征 所谓管理层收购，是典型的舶来概念。 1980年英国 经济 学家麦克。莱特提出了该 概念并给出了相应的定义， 即属于管理企业 地位的人收购企业.随着我国市场经济的不 断发展，管理层收购的概念导入我国经济学 界逐渐被认可.但迄今为止，关于管理层收 购的定义表述尚处于众说纷纭的局面， 没有 准确完整的定义。有人认为，管理层收购是 杠杆收购的一种特殊方式，当运用杠杆收购 的主体是目标公司的经理层时，一般的 LBO 就演变成了特殊的 MBO在这个意义上，管理 层收购也可称为“管理层融资收购”.也有 人认为，管理层收购是管理者为了控制所在 公司而购买该公司股份的行为.还有人将管 理层收购表述为“指公司管理层利用自有 资金或靠外部融资来购买其所经营公司的 股份，进而改变公司所有权结构、控制权结 构和资产结构，最终达到重组该公司并获得 预期收益的行为”.此外还有诸多其他的表 述。本文认为，无论对管理层收购定义的表 述如何，它均包含了下列涵义：收购主体是 公司的管理层、收购的对象是管理层所经营 的公司股份、收购必须支付相应的对价、收 购的法律后果是管理层实现了股东身份的 转变且取得了公司的控制权、收购的动机和 目的是为了获取利润即具有商事性。 基于此, 本文关于管理层收购的定义为：管理层收购 是管理层利用自有资金或外部融资来购买 其所经营公司的股份，以此完成由单纯的公 司管理者到股东法律地位的转变并进而改 变公司所有权结构、控制权结构的商事行为。 相应的，上市公司管理层收购即是指上市公 司的管理层利用自有资金或外部融资来购 买其所经营的上市公司的股份， 以此完成由 单纯的公司管理者到股东法律地位的转变 并进而改变上市公司股权结构、控制权结构 的商事行为。所以，上市公司管理层收购具 有下列法律特征： 上市公司管理层收购的主体是管理层 该特征将管理层收购与员工持股相区 别开来。所谓员工持股，是指由公司内部员 工个人出资认购本公司部分股份的商事行 为，通常情况下，员工持股采取委托工会或 员工持股会或信托机构等进行集中持股管 理的组织形式.显然，员工持股所要求的主 体资格是员工，与管理层收购的主体是管理 层是有区别的，因为后者通常是指公司的高 管人员。 上市公司管理收购的对象是管理层所 经营的公司股份 该特征将管理层收购与其他类型的股 权收购相区别开来。该特征的直接法律后果 是，管理层的法律地位发生了变化，即管理 层既具有公司管理层的身份，也具有了公司 股东的身份，完成了公司资产“所有权和经 营权的合一”。 上市公司管理层收购是管理层取得公 司控制权的收购 该特征与经营层层持股相区别开来。 从 共同点看，经营层持股和管理层收购都是为 了解决国有企业的产权和分配制度改革问 题而设计的制度，以产权纽带、权责对称、 激励约束机制等将管理层利益与企业联系 起来.但经营层持股不具有取得公司控制权 的内涵。 上市公司管理层收购的商事性特征 管理层收购在经济上的基础在于目标 公司必须具有巨大的资产潜力或存在“潜 在的管理效率空间” [10].如果目标公司不 存在该基础，则丧失管理层收购的前提条件。 在具备该收购的前提条件下， 管理层收购股 权并控制该公司后通过资产及业务的重组， 以节约代理成本、使公司获得巨大的现金流， 从而实现以股东身份获得超过正常收益的 目的。这充分体现了管理层收购的商事性特 征。 二、管理层收购的 理论基础研究 西方 经济学家关于管理层收购的理 论阐释及其评析 任何商事制度的存在均有其理论基础。 管理层收购到底有什么样的经济效益？这 首先是经济学家对管理层收购制度的论证。 在西方经济学界，关于管理层收购的理论十 分发达，经济学家们从不同角度论证了管理 层收购的理论基础。 1.代理人成本理论 该理论认为，管理层收购是为了解决 “代理人问题”。其论证逻辑可以表述为：由于管理层存在对自身利益的追求， 那么没 有任何理由或证据可以表明他们是无私的， 或者会天然的与股东的利益保持一致 [11]. 因此，委托人和代