论离婚损害赔偿新规制度法学论文.docVIP

引言 离婚制度是婚姻家庭制度关键组成部分。怎样建立一套符合中国国情离婚赔偿制度,是修订婚姻家庭法所必需处理一个关键问题。据多种资料表明,近些年来,中国离婚率呈逐步上升趋势。由之而来一个突出问题是,因过失离婚案件日益增多，比如夫妻中一方和她人通奸、姘居、重婚等现象大量存在，致使过失离婚中过失一方对无过失一方当事人造成了身心和财产方面伤害。而中国修改前婚姻法未能对这个问题作出要求。首先，这就使离婚案件中无过失方受到损害不能得到任何赔偿；从其次讲，也就助长了姘居（包二奶） 现象存在。所以，社会各界对修改婚姻法十分关注，能否建立一套有效保护离婚案件中无过失一方当事人权利离婚损害赔偿法律制度,是完善中国婚姻家庭法制所必需处理一个重大问题。现行婚姻法第四十六条对离婚损害赔偿作了要求，标志着在这个问题上，中国婚姻法已经得到深入完善。 一、　离婚损害赔偿制度概述 （一） 离婚损害赔偿制度历史沿革 离婚损害赔偿制度是一项由来已久制度，立法例中最早设有离婚损害赔偿要求是1907 年瑞士民法。其次是1920 年北欧诸国婚姻法。继之有1931 年“民法”、1941 年更正后法国民法，亦设了离婚损害要求。中国在 年对婚姻法进行修正时，在第四十六条中要求了离婚损害赔偿制度。该制度前身是1993 年11 月3 日最高人民法院在《相关人民法院审理离婚案件处理财产分割问题若干具体意见》中指出“照料无过失方”标准，但因为该司法解释本身存在问题,使得该标准在司法审判中难以得到真正落实，即使“照料”，也大多是从人道角度考虑，并不含有过失方负担法律责任意义。然而多年来，因为配偶一方过失，如重婚、姘居、通奸、遗弃、虐待、家庭暴力等造成家庭破裂离婚案件占相当百分比。这给无过失方配偶身心造成了极大伤害，同时也严重地侵害了儿童正当权益。所以适时在中国婚姻法中增设离婚损害赔偿制度是社会发展肯定需要，也是保护婚姻家庭、建立友好社会肯定需要。 在中国，1931年国民党政府颁布《中华民国民法典》首次要求了离婚损害赔偿制度，要求了判决离婚四个方面法律后果，如：夫妻一方因判决离婚而受到损害时，无责方可向有过失方请求给财产或非财产损害赔偿。但这只是一个标准性要求，并没有具体操作深入细化。建国以后颁布婚姻法，如1950年和1980年颁布实施《婚姻法》全部只是侧重于保护男女平等，并无实质上相关损害赔偿明文要求。不过，伴随改革开放和物质文化生活水平不停提升，大家对婚姻家庭质量有了新标准和要求，所以新修订《婚姻法》第46条最终明确要求了离婚损害赔偿制度。［ｌ］ （二）离婚损害赔偿制度含义 中国婚姻法上离婚损害赔偿，是指配偶一方过失侵害配偶她方基于配偶身份而享受正当权益，并造成婚姻关系破裂，离婚时无过失配偶对由此所受损害有权请求赔偿，过失配偶负有赔偿损失、给付抚慰金等侵权民事责任民事法律制度。　 4月28日公布施行修正后《 中国婚姻法》新增要求了离婚损害赔偿制度。该法第46条要求：“因重婚、有配偶者和她人同居、实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭组员而造成离婚，无过失方有权请求损害赔偿”。 中国婚姻法确定离婚损害赔偿，实际上是一个离因损害赔偿，即夫妻一方行为是组成离婚原因之一侵权行为时，她方才可请求因侵权行为而产生损害赔偿，假如离婚原因不是法定侵权行为时，则她方不得请求离婚损害赔偿。［2］ （三） 离婚损害赔偿性质 依据民法原理，损害赔偿定义有广义和狭义两种含义，广义损害赔偿是指对她人损害赔偿，包含有违约损害赔偿、保险责任赔偿、侵权损害赔偿、无因管理损害赔偿等等；狭义损害赔偿则仅指侵权损害赔偿。其中以违约损害赔偿和侵权损害赔偿最为常见，即使这二者之间可能发生相互竞合，不过二者在一下方面区分却是显著：（1）规则标准不一样；（2）举证责任不一样；（3）义务内容区分；（4）时效区分；（5）责任组成要件和免责条件不一样；（6）责任形式不一样；（7）责任范围不一样；（8）对第三人责任不一样；（9）诉讼管辖不一样。另外，除了以上几点，违约损害赔偿和侵权损害赔偿最根本区分还在于责任基础不一样。违约责任基础是违反当事人之间约定义务，而侵权责任基础是加害人违反法律直接要求法定义务。［3］ 1．违约说 1791年法国宪法明确要求了一项标准：“法律视婚姻仅为民事契约”。这一要求，使得婚姻契约说逐步深入立法意识之中并得到很多国家认同。 在契约说下，离婚损害赔偿应被视为违约责任一个，因为婚姻乃配偶双方当事人之间一个契约关系，由这种契约关系衍生出配偶双方同居义务、忠实义务、相互扶持义务等等。在配偶一方违反这些义务而造成配偶另一方受到损害时，则应负担对应违约责任。 2．侵权说 婚姻法第四十六条所要求情形，不仅侵犯了夫妻关系中法定权利，而且违反了婚姻家庭法基础标准，或违反了婚姻家庭立法严禁性要求。正是因为这些侵权行为，才产生了权源被