略论夫妻忠实协议.docx

略论夫妻忠实协议 我国 2001年修正后的《婚姻法》第四条【家庭关系】 规定： 夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成员间应当敬老爱幼，互相 帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。这是首次我国将 夫妻互相忠实， 互相尊重纳入法律， 对我国的婚姻法而言具有重 大的历史意义。婚姻是夫妻双方以永久共同生活为目的的结合， 一夫一妻制的法律规范就要求夫妻双方在以永久共同生活中， 夫 妻应当互相忠实、互守贞操，夫妻各方不能有婚外的性行为，这 是从婚姻的本质和对婚姻的期待中， 必然得出的一个对夫妻各方 的基本要求。 然而长期以来由于各种原因， 我国婚姻法对此婚姻 关系当中最应有的本质性的期待一直保持沉默。 2001 年《婚姻 法》首次在总则中提出“夫妻应当互相忠实”， 虽然整补的内容 不多，但却是一个质的飞跃。但同时其缺陷也明显存在：夫妻忠 实规定在《婚姻法》 总则中，一部法的总则是该法的灵魂和统帅， 对分则具有指导意义，总则的内容理应在分则中体现和具体化。 但遗憾的是我国《婚姻法》总则关于夫妻应当互相忠实的规定， 分则并未对其加以细化和呼应， 由于分则对此的模糊使得总则中 夫妻应当互相忠实的要求和提倡法律强制力明显不足，再加上 2001年 12月 24日最高院通过的《若干问题的解释（一）》第 3 条规定， 当事人仅以婚姻法第四条为依据提起诉讼的， 人民法院 不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。 更加让人觉得《婚姻法》 关于夫妻忠实的突破性规定形同虚设。正是立法上的含糊态度， 致使现实生活中夫妻应有的忠实义务没有得到法律上有力的保 护，而仅靠道德来对其进行无力的约束， 这就为婚姻中违反忠实 义务的一方当事人提供了法律的空挡使其有机可趁。 我国立法对 夫妻忠实义务没能在分则中体现， 我们还不能当然的认为，法律 直接、明确确定了夫妻忠实义务。 由于没有法律层面和司法解释 层面的明确表态，从而导致立法者关于夫妻忠实的这种没有法律 效力愿望和提倡，在现实生活中远远没能得到应有的实现， 反之 常见的是大量的违反夫妻忠实义务的事情却频频发生。 对于此我 们认为应该有条件的认可夫妻忠实协议，是解决立法者对此尴尬 局面的有效的方法。关于夫妻忠实协议问题现行学术界以及实务 界持肯定说与否定说之观点的各有千秋， 我们持肯定说。至于持 肯定说之理由及法理，各持肯定说的学者已将其从不同角度论述 充分说理透彻，此处不再赘述。本文主要进一步论述的重点在于 什么条件和限定下夫妻忠实协议法律可以认可的问题。 夫妻忠实协议是指夫妻在婚后或婚姻持续期间对夫妻的忠 实义务以及违约后果之约定。 本文认为一个合法有效的夫妻忠实 协议首先在符合民法一般合同的构成要件情形下还要符合如下 条件方能被法律认可： 一、缔约之主体 夫妻忠实协议缔约主体应是夫妻双方。缔约主体是夫妻双方 主要是指：首先夫妻忠实协议的签订方应该是产生于法律承认的 合法夫妻之间。合法夫妻在我国包括两种形态， 一种是登记之后 的法律婚姻，另一种是我国对对特殊年代认可的事实婚姻。 即而 也就意味着除了上述两种形态之外，其他的任何生活形态如姘 居、同居、重婚由于不是法律所认可的婚姻，在法律上没有法律 效力当然也就不具有法律上夫妻忠实协议缔约资格。 其次夫妻忠 实协议的签订方仅及于夫妻双方。 由于夫妻忠实协议是夫妻一方 为对方或者双方互为忠实的宣告和法律表达， 必然的也就要求此 协议中的缔约方仅为夫妻双方。 这也就意味着，缔结夫妻忠实协 议排除了夫妻双方父母、兄弟姐妹以及其他近亲属、监护人、法 定代理人等其他利害关系人的缔约资格。 二、缔约之时间 夫妻忠实协议缔结时间应为： 夫妻结婚后至婚姻终结前。 由 于夫妻忠实协议的缔约方是合法的夫妻双方， 这就意味着缔结时 间的起点是从夫妻双方办理结婚登记或者符合事实婚姻之条件 时开始。而对于婚前男女恋爱时、同居时、以及其他没有形成合 法婚姻情形下，男女双方所缔结的夫妻忠实协议由于在缔结时间 时不具有缔约资格故应为无效协议， 且此无效协议应为当然的无 效自始的无效亦即当婚前男女恋爱时、 同居时、以及其他没有形 成合法婚姻情形下，以后登记结婚达到法律婚姻的情形下， 此协 议也不因世事的变迁效力而发生更改，男女双方必须在符合登记 结婚达到法律婚姻的情形下缔结的夫妻忠实协议方为有效。 其次 夫妻忠实协议缔结终点应是婚姻终结时。 婚姻终结包括两种： 一 种为夫妻一方死亡，婚姻自动终结。另一种为夫妻双方离婚而使 婚姻终结。离婚又包含了登记离婚和诉讼离婚两类。 对前一种由 于其属于民法事件范畴，不因当事人的意志为转移故一方死亡夫 妻忠实效力的缔结时间也就此终结。而对于另一种即登记离婚和 诉讼离婚夫妻忠实协议的终结我们认为登记离婚的应在婚姻登 记机关登记离婚之后，缔结夫妻忠实协议终结； 诉讼离婚应以