劳动合同法实施中调整和变化.docxVIP

〈〈劳动合同法》实施中的调整和变化 温文治 7工苏省高级人民法院、7工苏省劳动争议仲裁委员会针对当前劳动争议仲裁和诉讼的 一些争议问题和劳动合同法的适用问题，作出 《关于审理劳动争议案件的指导意见》 苏高法审委[2009]47号，对《劳动合同法》实施中存在的一些问题予以明确，对有些问 题的处理进行了调整，供全省各级人民法院及劳动争议仲裁委员会参照执行，因此，用 人单位有必要予以知悉，并参照运用。 1、 下岗、内退职工的劳动关系 ?与原用人单位保留劳动关系的下岗、内退职工与新的用人单位建立用工关系的，可按 劳动关系处理。 ?劳动者请求在新的用人单位享受《劳动法》、《劳动合同法》规定的劳动报酬、劳动保 护、劳动条件、工作时间、休息休假、职业危害防护、福利待遇的，应予支持。但劳 动者请求新的用人单位与其签订无固定期限劳动合同、支付经济补偿金、办理社会保 险的，不予支持，但当事人另有特别约定的除外。 ?提示：下岗、内退职工可以与两个用人单位同时建立劳动关系，并享有相应待遇，但 不能强制要求新用人单位签订无固定期限劳动合同、 支付经济补偿金、办理社会保险, 除非新用人单位与劳动者约定给予其办理。 2、 退休人员的再聘用 ?用人单位招用已达到法定退休年龄的人员，双方形成的用工关系按雇佣关系处理。 ?提示：达到法定退休年龄的人员与用人单位之间不届于劳动关系，不享有劳动法规定 的待遇 3、 发包单位将项目承包给无用人单位主体资质的个人承包经营者存在风险 ?没有用人单位主体资格的个人承包经营者违法招用劳动者给劳动者造成损害，劳动者 请求损害赔偿的，应当将发包组织与个人承包经营者作为共同当事人。 ?发包组织在承担连带赔偿责任后可以依据双方签订的承包协议向个人承包经营者追 偿。 ■提示：发包单位将项目承包给无用人单位主体资质的个人承包经营者将导致承担连带 赔偿责任，因此用人单位不要随意发包项目给个人。 4、 用人单位专项培训费用的审查和计算 ?用人单位以劳动者违反服务期约定为由请求劳动者支付违约金的，人民法院、仲裁机 构应对用人单位是否为劳动者提供专项培训费用、对其进行专业技术培训进行审查。 ?用人单位对劳动者进行的上岗前培训和日常业务培训，不应认定为专业技术培训。 劳动者接受专项培训期间的基本工资，不应认定为专项培训费用。 。提示：用人单位为劳动者提供专项培训费用应签订《培训协议》,约定服务期；专业培 训主要为单位外专项培训；用人单位应保留好支付培训费的正规票据。 5、 劳动者与用人单位达成降薪约定后不得反悔 ?用人单位因生产经营困难、资金周转等原因而采取降薪保职、降薪休假等变更劳动合 同措施，且与劳动者以相关文字记载或实际履行行为达成变更合意后，劳动者乂以用 人单位变更劳动合同未采用书面形式为由请求确认劳动合同变更无效的，不予支持。 。提示：用人单位用人单位因生产经营困难、资金周转等原因可以与劳动者协商变更劳 动合同的内容，包括降低工资水平。 6、 劳动者无法定理由提前解除劳动合同给用人单位造成损失应予赔偿 ?劳动者单方解除劳动合同，除有《劳动合同法》第二十二条、二十三条规定的情形外, 用人单位主张劳动者赔偿违约金的，不予支持。但劳动者违反诚实信用原则提前解除 劳动合同，给用人单位造成实际损失，用人单位主张劳动者赔偿直接经济损失的，应 予支持。 ■提示：《劳动合同法》规定除劳动者违反服务期和保守用人单位商业秘密和保密事项的 约定两种情况下，用人单位可以与劳动者约定违约金之外，劳动者无须承担其他违约 责任。但由于劳动者无法定理由提前解除劳动合同而给用人单位造成实际损失的，用 人单位可以要求劳动者赔偿，这实际是对《劳动合同法》的调整，对用人单位有利。 7、 劳动者因用人单位未提供约定劳动条件单方解除劳动合同的告知义务 ?劳动者以《劳动合同法》第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单 位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后乂以《劳动合同法》第四 十六条第（一）项规定为由请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。 。提示：用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件（如工资标准低于约 定标准），劳动者解除合同时应通知用人单位解除劳动合同并说明理由。如果劳动者 不辞而别后乂以用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件作为离职 的理由并要求用人单位支付经济补偿金的，用人单位可以拒付。 8、劳动者自身不愿参加或缴纳社会保险费的责任承担 ?因劳动者自身不愿缴纳等不可归责于用人单位的原因，导致用人单位未为其缴纳或未 足额缴纳社会保险费，或者未参加某项社会保险险种，劳动者请求解除劳动合同并主 张用人单位支付经济补偿的，不予支持。 。提示：用人单位已经告知并通知劳动者，但因劳动者自身不愿参加或缴纳社会保险费, 或者未参加某项社会