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不正当市场竞争的法治之维反不正当竞争迫在眉睫 加强法治是解决恶意竞争的唯一途径。 近几年国内知名企业间有关不正当市场竞争的“戏码”不断上演、风波不断。先是蒙牛与伊利两大乳品巨头之间相互贬损商誉的“陷害门”, 到广药集团和加多宝旷日持久的“凉茶大战”;紧接着是三一重工和中联重科之间云诡波谲的“间谍门”, 再到百度、搜狗、金山、傲游、可牛、奇虎360之间不绝的诉讼, 从最初的“3B”大战, 到随后的“3Q”大战, 发展到当前的“3狗”大战。各类不正当市场竞争纠纷乃至诉讼, 可谓你方唱罢我登场。不正当市场竞争现象的产生和泛滥, 固然反映出相关领域的快速发展, 企业法律维权意识的增强, 以及竞争趋于白热化的市场态势, 同时也折射出在制度政策层面, 对规范和约束不正当市场竞争行为还存在着亟待完善的空间。 孔夫子在2000多年前就指出:“君子无所争, 必也射乎!揖让而升, 下而饮, 其争也君子。”核心意思就是君子之间的竞争, 要以礼制为基础, 在竞争中不仅要展示技艺, 更要展现礼仪和品格。在当前背景下, “君子无所争”尽管已经不再适用, 但“争也君子”、“争之以礼”的思想则依然具有较大的启示意义。理论界通过实证的方法已经证明, 市场竞争并非是一场你死我活的生死较量, 而是兼具竞争与合作两种属性的综合体。“竞争不可避免、合作必不可少”, “合作创造价值、竞争分配价值”, 是企业在当前必须面对的生存环境。因此, 培育合作意识, 有节制、有底线地参与市场竞争, 才是符合企业长远利益的明智之举。而对于只看重短期利益, 忽视长期利益, 以邻为壑、竭泽而渔的恶性竞争行为, 则要通过强化对不正当市场竞争的法治建设来予以解决。 面对与市场经济相伴生的不正当市场竞争行为, 世界上主要的经济体都以公众利益最大化为原则, 着力强化立法工作, 并对不正当市场竞争行为给予严厉的法律制裁和打击。从大陆法系来说, 自1896年德国率先制定第一部专门的《反不正当竞争法》以来, 希腊、挪威、奥地利、匈牙利、比利时、瑞士、日本、意大利等国相继开展立法工作, 颁布出台专门的反不正当竞争法。而以英美两国为代表的普通法系, 尽管没有形成专门的反不正当竞争法, 但早在19世纪中期就开始针对不正当市场竞争行为进行规范。美国反不正当竞争最初主要针对利用垄断地位获取不当竞争优势的行为, 而1 9 1 4年颁布实施的《联邦贸易委员会法》, 则成为美国反不正当竞争法律体系重要的组成部分, 对不正当竞争的定义、执法部门和处罚规定进行了明确。为了做到与时俱进, 对新兴的不正当市场竞争行为进行规范, 近年来, 德国、日本等国纷纷对原有的反不正当竞争法律进行修订, 纷纷引入了一般性条款, 在对不正当竞争进行细分的同时, 明确规定不正当竞争行为的基本要件, 增强法律的适用性。从各国的实践来看, 根据时代变化不断完善立法工作, 对滥用市场优势地位、扰乱经济秩序、采取不公平或欺骗性行为、损害其他经营者的合法权益的行为给予严厉的打击, 成为有效规范和约束不正当竞争行为的重要基础。 我国的反不正当竞争立法开启于90年代, 1993年12月1日《反不正当竞争法》正式施行, 至今已经将近20个年头。我国的《反不正当竞争法》列举了11类不正当竞争行为, 具体包括:不正当手段从事市场交易, 利用独占地位, 政府其所属部门滥用行政权力, 贿赂, 虚假宣传, 侵犯商业秘密, 低于成本的价格, 捏造、散布虚伪事实, 以及串通投标等方面。由于没有像德国、日本等国引入一般性条款, 对不正当市场竞争行为进行概括性和原则性的说明, 1 1类不正当竞争行为尽管罗列得很细, 但却无法使新出现的不正当竞争行为纳入法律的适用范围, 很大程度上限制了法律功能的有效发挥。特别是面对互联网等新兴领域不断出现的新型市场竞争模式, 如何界定不正当竞争行为, 成为《反不正当竞争法》能否有效实施的最大挑战。 以“3狗”大战为例, 搜狗在起诉书中指出, 中秋节以来, 奇虎360在未经用户同意情况下, 直接将用户的默认浏览器从搜狗浏览器修改为360安全浏览器, 并且普通用户发现后, 很难进行重新设定。搜狗公司据此认为, 奇虎360干扰了搜狗的正常运营, 恶意阻碍并严重破坏了自身向用户提供搜狗浏览器软件的服务。奇虎360则“以诉应诉”, 向北京第二中级人民法院起诉搜狗, 理由是不正当竞争, 称搜狗以升级输入法和更新词库为由, 大规模捆绑搜狗浏览器并诱导用户下载, 而搜狗首席执行官王小川所称的“篡改默认浏览器, 用户主动设置恢复也不生效”, 属于严重的诋毁商誉。双方相互的指责, 并无法通过援引11类不正当竞争行为的规定给予理清。如果《反不正当竞争法》引入了一般性的条款, 依据不正当市场竞争的基本要件, 则可以对层出不穷的市场竞争新方式是否属于不正当市场竞争行