一带一路倡议与法律全球化之谱系分析及路径选择.docxVIP

? ? “一带一路”倡议与法律全球化之谱系分析及路径选择 ? ? 　　自2013年9月习近平总书记提出倡议，到2015年3月中国政府在博鳌论坛上正式提出，“一带一路”(the Belt and Road)成为中国当下最为重要的国际发展倡议。①那么，“一带一路”倡议涉及哪些国家？这些国家的法律谱系如何？该倡议的提出和实践会给正在进行中的法律全球化带来什么影响？对所涉及的各法律谱系之国家，该倡议带来怎样的冲突和机遇？已经被卷入法律全球化的中国将如何应对，做出何种路径选择？这些都是亟需中国法学界回答的问题。本文拟在分析这些问题的基础上，提出自己的浅见，供学界同仁批评指正。 　　一、“一带一路”倡议下法律全球化出现的新问题 　　“一带一路”倡议是在全球化的浪潮中提出来的。因此，要完整地、准确地理解“一带一路”倡议下的法律问题，必须对法律全球化作一个回顾。 　　(一)法律全球化的缘起以及最新发展 　　关于法律全球化，目前学术界的认识不完全一致。如有的学者认为，法律全球化是指“法律开始跨越国家的疆界，在世界范围传播、流动。”②这一概念突出了法律的跨国性质和它向全世界的传播。有的学者认为，“法律全球化是正在进行的世界经济、政治、文化全球化过程的法律表现，不存在脱离这一社会内容的独立的法律全球化。”③这一认识强调了法律的发展受经济、政治和文化等全球化的影响以及对这种全球化的反应。当然，也有的学者将法律全球化定义为各国彼此之间对对方法律的尊重、认可，亦即“法律全球化，从其表征形式和特征来说，主要是指相关的国家和地区在彼此承认和尊重主权独立的前提之下，基于相同的国际法利益或者相近似的文化传统在法律的制定和实施过程中所表现出来的契合性和影响力。”④根据这些观点，黄文艺教授认为，法律全球化的基本标志和内容可以概括为世界法律的多元化、世界法律的一体化和全球治理的法治化三个方面。⑤而张文显教授对此阐述得更加详细。他认为，法律全球化趋势主要表现为：第一，法律的“非国家化”(denationalization)。越来越多的法律将由各种各样的经济联合体、知识产权组织、环境保护组织、新闻媒介联合体等“非国家”的机构制定。如《国际贸易术语解释通则》就是由国际商会编订的。第二，法律的“标本化”(modelization)。由联合国、国际组织等制定一些法律范本，提供给各个国家。第三，法律的“趋同化”。即调整相同类型社会关系的法律规范和法律制度趋向一致。第四，法律的“一体化”或法律的“世界化”。即全球范围内法律规范的相互联结，这种联结的实现就在于国际法高于国内法的信念已得到普遍的确认。并同时指出，法律全球化目前仍然是一个进程、一种趋势。⑥ 　　虽然学术界对法律全球化的认识不尽相同，但有一些要素是一致的。比如，首先，法律全球化具有跨越国界的性质。其次，以国际组织为载体。再次，以国际条约为纽带。再其次，以法律移植(legal transplant)为前提。最后，法律全球化是全球化浪潮中的一个组成部分，是政治、经济和文化全球化的法律表现。至于实现法律全球化的路径，按照高鸿钧教授的观点，主要有三种：(1)全球治理与国际法治，主要通过实现主权国家国内的法治，逐步扩展到国际法治(international rule of law)，如《联合国宪章》成为世界共同遵守的基本规范等。(2)全球法律的地方化，即联合国、国际组织和国际社会层面的法律被各国全部或部分承认或接受，具体涉及人权保护、WTO等领域。(3)地方法律的全球化，即原本是地方性的法律，经由某种途径被全球化了。这些途径有新商人法穿越国家领土，以及美国等西方国家通过“法律与发展”项目推销西方的法律等。⑦这里，作者将各个主权国家的国内法视为“地方法律”的主张，虽然可以商榷，但其思路是可以赞同的。 　　(二)“一带一路”倡议的提出及其内涵 　　正是为了应对法律全球化浪潮的冲击，中国政府提出了“一带一路”的伟大倡议。2013年9月和10月，国家主席习近平在出访中亚和东南亚国家期间，先后提出共建“丝绸之路经济带”和“21世纪海上丝绸之路”(以下简称“一带一路”)的倡议，得到了国际社会的高度关注。国务院总理李克强参加2013年中国—东盟博览会时也强调，铺就面向东盟的海上丝绸之路。2015年3月28日，中国政府发布了《推动共建丝绸之路经济带和21世纪海上丝绸之路的愿景与行动》(以下简称“愿景与行动”)，正式提出了“一带一路”的发展构想。“愿景与行动”指出，共建“一带一路”顺应世界多极化、经济全球化、文化多样化、社会信息化的潮流，可以推动沿线各国实现经济政策协调，开展更大范围、更高水平的区域合作。“愿景与行动”指出，强化多边合作机制作用，发挥上海合作组织(SCO)、中国—东盟“10+1”、亚太经合组织(APEC)、亚欧会议(ASEM)