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对赌协议的法律问题研究

一、对赌协议概述

（一）对赌协议的含义

近年来，随着影视行业的快速发展，越来越多的明星、艺人签订对赌协议的新闻走进人们的视线，人们也渐渐对对赌协议有一定的耳闻。对赌协议，又称为估值调整机制，是指投资方与融资方在达成融资协议时，双方设定一定的目标，假如投资方在一定的期限内达到该目标，则融资方可以行使相应的权利，投资方须承担相应的责任并履行相应的义务，反之，融资方承担义务。在我国，对赌协议通常出现在私募股权中，作为西方资本主义的一种融资工具，我国有必要对其进行研究与法律规制。关于对赌协议的特征，主要有：

1.不确定性

对于投资方与融资方来说，对赌协议的对赌目标是否能够达成，需要双方各自根据企业的经营情况以及现状来预测或预估，这也正好解释了对赌协议中的“赌”，并带有一定的不确定性。不确定性是对赌协议最根本的特征，体现在两个阶段：一是在协议签订时，投资方获取信息的渠道要么是融资方主动提供的，要么是自己聘请专业的代理公司获得。因此在获取信息层面投资方的掌握程度是不确定的，具有一定劣势的地位。二在协议履行阶段，融资方对融资用于何种发展方向，对于该项目是否盈利也具有极大的不确定性。即使投资方将委托专业的风险投资代理公司，但由于市场交易活动繁杂、变化大，倘若融资公司并不积极配合，投资方将无法正确判断公司的发展前景。

2.补偿性

对赌协议具有极大的不确定性，导致投融资双方在价值估值时具有很大的差异；而补偿性就是对其不确定性而产生的应对措施。对赌协议的内容往往会约定一方没有达到对方提出的条件时，一方须对另一方进行补偿，这是对赌协议最明显的特征。具体来说，融资方若与目标公司对赌成功，达到了对赌目标，那么融资方将享有一定调整估值的权利，自身利益就不会因为企业的价值变动而受到影响。反之，若与目标公司对赌失败，融资方要对投资方进行一定的补偿，投资方也因此享有一定的估值调整的权利。也就是说，不管对赌协议对赌成功与否，总有一方会对另一方进行补偿。

3.从属性

对赌协议并不是一个独立的合同，它通常以条款或者法律文件的形式附属于增资合同、并购合同等主合同之中，具有从属性。如果没有主投资合同，对赌协议也将无法单独履行。

（二）对赌协议的法理分析

对赌协议作为企业融资的一种手段，能很好地解决了当前企业融资难的问题。根据民法的法理，对赌协议实际上是以对赌对象的变化为条件，为双方设定了一个期待权，当条件成就时，一方就可获得一定的期待利益。

二、对赌协议的法律性质

目前，虽然对赌协议广泛应用于我国中小型的企业中，但是我国并没有法律对赌协议的性质有具体的界定。学界对于对赌协议应该由公司法调整还是由合同法调整仍然有一定的争议。因此，在用法律规制对赌协议之前，弄清对赌协议的法律性质是非常有必要的。

（一）对赌协议不是射幸合同

通常出现一种新型合同时，人们在潜意识里会将该种合同往民法15种有名合同中套。由于对赌协议和射幸合同都具有极大的不确定性，有的学者就将其归类于射幸合同。这种分类明显是不准确的，只能说这两种合同具有一定的相似性，而不能将其划等号。

首先，虽然对赌协议和射幸合同都具有不确定性，但是两者在本质上是有区别的。对射幸合同来说，对于约定的内容是否发生是完全客观的概率性事件，它不因双方当事人的主观意志的变化而受到影响。而对于对赌协议，投融资双方在约定对赌协议内容时，并非盲目去约定，而是在经过综合考虑各种因素，进行科学的评估后得到的理性结果。虽然具有一定的不确定性和风险，但是这种风险是在一定预知范围之中的。其次，两者追求的结果也不相同。射幸合同追求的是一种零和模式，一方获得利益的同时，另一方的利益必将受损。而对赌协议追求的是一种共和的结果，假如融资方能够以积极的方式对赌成功，也就能为双方创造更多的利益。反之，一旦对赌失败，不仅融资方将遭受损失，投资方也将承担一定不利的后果。也就是说，双方不是敌对关系，而是一种互利共赢的关系。这与射幸的零和模式是完全不同的。最后，两者对当事人产生的作用也不尽相同。射幸合同容易使当事人产生投机心理，比如说赌博合同。但是对赌协议对投融资双方是具有激励作用的，对于融资方来说，只有努力提高自身的经营管理能力，达成对赌目标才能获得更多的投资。如果仅仅存在投资心理，则很难有第二次、第三次的甚至更多次的投资。综上所述，对赌协议不是射幸合同，二者在本质上存在差异。

（二）对赌协议不是附条件合同

首先，二者生效的时间不同。附条件的合同在条件成就时合同才生效。而对赌协议早在合同签订时即生效。在对赌协议中，对赌协议约定的目标是否达成与协议的效力是无关的。其次，承担责任的要件不同。附条件合同的当事人若有一方存在恶意阻碍等损害他人利益的情况，均要承担相应的不利后果。而在对赌协议中，对赌目标的达成，双方当事人均会获得最大利益。最后，两类合同中条件