义务冲突理论研究——立足于刑法领域的考察.pdfVIP

摘 要 义务冲突问题是德、日刑法学研究的一个重要理论问题，从我国的现实生 活来看，义务冲突现象大量存在，而且其与紧急避险、依法令行为等其它排除 犯罪性行为联系密切，而从刑法中的义务冲突这一命题诞生之日起，就有学者 否定义务冲突的概念。各国刑法典中并没有明确规定义务冲突,到目前为止,义 务冲突还处于理论研究阶段。但是,由于义务冲突现象是普遍存在的,在目前法 律并没有规定这种理论的情况下,要处理义务冲突的问题,就只能在刑法理论上 进行必要的阐述。这也是德日学者们热衷于研究义务冲突的主要原因。但是,对 于义务冲突到底是什么,如何定义这个特殊的情形?对这个问题,中外刑法学者 的认识却是不一的，笔者认为，义务冲突是行为人在身负两项以上不能同时履 行的义务时,选择其中一项或部分义务履行,不得已放弃其他义务并造成一定程 度的损害后果的事实状态。关于义务冲突中义务的来源问题，学界理论多有不 同的观点，其中焦点主要集中在义务冲突的义务范围是否也包括道德义务。笔 者认为不能笼统地说道德义务能否成为义务冲突的来源，而应该具体问题具体 分析。关于义务冲突的法律性质，实质上是要解决义务冲突在刑法中的意义问 题。笔者从诸多学说观点入手，着重阐述了自己的观点，并对行为人在义务冲 突情境地下的正确选择及错误行为作出辨析。 本文共五章。第一章是义务冲突的概述，在这一章中主要介绍了义务冲突 发生的根据，即义务冲突何以得以产生的原因。针对诸多中外学者对义务冲突 概念形成的不同理解，笔者在进行比较辨析的基础上，提出了个人的见解。在 对义务冲突概念进行界定的基础上，对义务冲突进行了分类，认为在现实生活 中确实存在作为义务与作为义务以及作为义务与不作为义务产生冲突的现象， 但是不作为义务与不作为义务的冲突，可能更多的存在于理论研究的范畴，因 而将义务冲突的类型分成了两类。第二章着重对义务冲突的构成要件进行了逐 条论述，认为义务冲突的内涵很丰富，包含五个方面的构成要素。第三章对于 义务冲突中义务的来源进行了分析，从被侵害的义务与被履行的义务两方面入 手。在被侵害的义务来源中探讨了法律上明文规定的义务、职务或者业务上要 求的业务、法律行为及先行行为引起的义务等几个方面；在被履行的义务来源 中通过几种观点的比较研究，提出道德义务不应成为被履行义务的来源这一观 点。第四章主要对义务冲突的性质进行了探究，通过几种观点的比较分析，笔 者认为义务冲突的性质应定为一种独立的、超法规的排除犯罪性事由（正当化 行为）较为合适。并继而对何以正当化的根据进行进一步的深入剖析，提出期 待可能性理论。第五章着重阐述了在义务冲突情境下如何处理，主要包括义务 冲突情境下的正确选择和错误行为两部分。从义务的法律价值比较入手，对冲 突情境下行为人的正确选择提出了较为明晰的解决思路，并从事实和法律两个 角度出发，剖析了义务冲突情境下的错误行为。至此，本文对于义务冲突进行 了较为全面完整的论述。通过以上五个方面的分析，笔者期望在借鉴其他学者 关于义务冲突问题的理论基础上，提出自己的见解，以期对义务冲突理论的健 全与完善有所裨益。 关键词：义务冲突；义务来源；正当化行为；期待可能性 Abstract The problem is the obligation of the conflict in Germany and Japan study of criminal law is an important theoretical problem, from my point of view of real life, there are a large number of obligations to the phenomenon of the conflict, and its necessity, in accordance with the law to rule out other acts of criminal sexual contact in close, and From the criminal law the obligation to the conflict proposition from the date of birth, some scholars