正当防卫的几个问题研究.pdfVIP

要 正当防卫是由人类的防卫本能逐步发展而来的一项法律上的权利。它的发展， 经历了一个漫长的从分散型的个人防卫本能向具有社会整体认同意识的法律权力 进行转化的过程，实现了作为一种原始复仇状态的无节制行为朝 合乎人类理性 和社会需要的有限制法律行为的转变。由此，防卫行为就不再是不受任何拘束的 纯私人行为，它需要受到社会道德和法律规范的多重制约。刑法在对防卫行为的 合法性作出确认的同时，也开始越来越多地对人们行使防卫权的范围、条件、对 象等进行规定，以规范人们的行为，防止因其权力滥用而损害他人的合法利益、 破坏法治的秩序。 本文在研究国内外有关正当防卫制度理论学说的基础之上，运用比较和分析 的方法并结合相关的司法实践，对正当防卫的相关问题进行了较为深入的探讨并 提出了笔者自己的看法。本文分五个部分对正当防卫制度进行研究： 第一部分，正当防卫概述。首 ，阐述正当防卫概念及历史演进，接着就正 当防卫的实质问题进行分析。本文认为，在对正当防卫的实质的众多争 中，各 种观点都从不同的角度揭示了正当防卫不成立犯罪的原因，但都不够全面。这些 观点都有形式化、片面性的缺点，未能科学揭示正当防卫的本质，正当防卫的本 质应该是多元的，而不是一元的。 第二部分，正当防卫的适用对象问题。根据我国刑法的相关规定，只能对正 在进行不法侵害的本人实施防卫行为，并且理 界的通说也是必须针对不法侵害 者本人进行防卫。在实践中如果不法侵害行为是由动物、无刑事责任能力人、间 接正犯或单位所实施时，能否对它们进行防卫呢？在这些正当防卫的适用对象问 题中，一些争议问题需要进一步澄清，以便更好地指导司法实践和丰富防卫权理 论。 第三部分，关于不法侵害的问题。虽然我国1997 年的刑法对正当防卫中的防 卫限度、无限防卫等问题作了重大修改，但是对正当防卫前提要件之一的 “不法 侵害”规定得较笼统、较抽象。因此，为在司法实践中如何正确认识 “不法侵害” 带来了一定难度，不同的认识、不同的观点，由此影响到具体案件的定罪量刑。 正确认定 “不法侵害”的一些问题，对于处理好正当防卫案件，具有十分重要的 意义。本文分析了 “不法侵害”司法实践中几个常见的问题，如不法侵害的界定 1 问题、对不法侵害的时间限定问题、合法行为造成的侵害与正当防卫的问题、对 于过失不法侵害如何处理以及不法侵害是否包括不作为犯罪等问题，试图对司法 实践有所启发。 第四部分，关于正当防卫的主观要件问题。正当防卫的主观要件就是防卫人 必须具有防卫意图。正当防是防卫人主观意志和客观行为的统一，只有具有防卫 意图，正当卫才可能成立。防卫意图包括两方面的内容：一是防卫认识，二是防 卫意志。本文在分析正当防卫主观要件地基础上对防卫挑拨、偶然防卫、互相斗 殴等几种不具备防卫意图的行为进行了进一步地 证。 第五部分，关于无限防卫权的问题。无限防卫权是对传统正当防卫的发展和 完善，我国在1997 年修订的刑法中确定了无限防卫权制度。本文认为新刑法对无 限防卫权的防卫范围等问题界定不尽明确，需要在司法实践和司法理论上进一步 规范。 关键词：正当防卫 适用对象 不法侵害 主观要件 无限防卫权 2 Abstract Justifiable defense right is a legal right which developed from the humans instinct gradually. Its development experienced a long process from dispersive individual defense instinct to legal power which achieved the wholly social approval consciousness and realized a transformation from an intemperate behavior under primitive revenge condition to a legal action which conforms t