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第 12卷第3期 湖南医科大学学报 (社会科学版) V0l_12 No．3 2010年5月 JournalofSocialScienceofHunanMedicalUniversity Mav2010 关于一抵销权实施案例的思考 胡伟峰 (广东工程职业技术学院 ，广东 广州，510520) [摘要] 某案的被告在诉前受让了债权，再以公证送达的通知对其债务进行抵销，后在一、二审的诉讼中获得胜诉。 本文试对债权转让及抵销权行使要件、抵销行使的基本方式和规则进行理论分析，然后对此案进行深层次的思考， 以为法律实务者提供参考。 [关键词] 抵销权；抵销权实施；债权让与 [中图分类号] DF522 [文献标识码] A [文章编号] 1008—8229(2010)03—0030—02 在经济生活中，以抵销的方式达到消灭债的目的，是履 款；而且 A公司收到B公司通知抵销的函后 ，一直未就该抵 行债务的一种简便的方式。但是抵销制度长期以来并未得 销行为向人民法院起诉要求确认无效，所以二审判决维持 到理论界和实务界的重视，现行民商法规范关于抵销的规定 原判 。 只是对其他国家立法模式的一种借鉴，规定比较笼统，具体 二、从案例引发对两种法律制度的理论分析 适用范围、条件及操作上还缺乏明细规范。 (一)本案所行使法律手段的性质。本案的被告以所受 一 、 某宗以受让债权进行抵销的案例 让债权进行抵销 ，以至债消灭。B公司行使了法定抵销的权 某宗建设工程施工承包合同工程款纠纷 ，工程承包方A 利 ，其受让了C公司对A公司的债权后，主张对其与 A公司 公司向工程发包方 B公司追讨工程款，并以实际施工人陈某 到期工程款进行抵销。 的名义起诉B公司要求清偿工程款。 从理论上讲 ，债权根据不同的标准可以分为很多不同的 在A公司提起诉讼前，A公司的债权人C公司以公证送 种类。根据债权的取得方式不同，可以分为受让债权和 自有 达的形式向A公司发出 《转让债权的通知》，C公司通知 A 债权。抵销亦是一种行使处分权的方式，理论界将其分为法 公司其已向B公司转让债权，自发出通知之 日起B公司有权 定抵销和合意抵销两种。法定抵销属于一种单方法律行为， 向A公司追讨该部份债权。 而协议抵销属于一种双方法律行为。从我国合同法来看，其 次 日，B公司遂以公证送达的形式 向A公司发出 《互负 第九十九条规定了法定抵销的内容，而第一百条的内容是对 债务法定抵销的函》，称其得到C公司所转让债权，已拥有C 协议抵销规定。本案属于典型的法定抵销的情形。 公司对 A公司的全部债权 ，故双方互负债务，并均已过履行 (二)债权转让要件的理论分析。从理论上讲，债权转 期限。自函发之 日起，B公司与A公司双方相互所享有的该 让作为债的转移方式，改变的是债的主体；而抵销作为债的 笔债务实施法定抵销。 消灭方式，改变的是债的内容。我国 《合同法》规定，除了依 经过B公司履行上述债权受让、行使抵销权的程序，A 合同的性质、当事人有约定或法律有规定不得转让外 ，债权 公司因此改变了诉讼策略，没有直接用 自己的名义进行诉 人可以将合同的权利转让给第三人，且只须通知债务人即 讼，而以挂靠其公司的实际施工人的名义诉 B公司。B公司 可，不必征得其同意。 以工程款是实际施工人所有的理 由，而不为 自己所有的，而 本案中B公司从C公司受让的债权是否可以用来主张 抵销的效力并不涉及实际施工人。 抵销权应当从债权转让行为的合