论行政法的类推适用.pdfVIP

.. ... ... 第27卷总第201期 S H^ND O N G J U S T I C E 的 ●周公法 [ 内容摘要] 行政法上得否类推适用的范 行政法类推适用的范围主要受法律保留原则的 围受法律保留原则的拘束。类推适用应具备法 约束。“法律保留限制了关于人民的基本权利之 瓣 律漏洞的存在、事物本质的类似性，以及符合法 法源，从而通过依法行政及依法审判原则，分别 椎。茹 ．盛甄! ： 律秩序整体性要求三项条件。行政法的类推适 约束了行政机关及司法机关之补充法律的权 用，须受公平正义和信赖保护原则的规制，并须 力。”①依法律保留原则，行政法类推适用的范围 贯彻程序参与和说明理由之正当程序要求。 可作如下划分： ” Z [ 关键词] 权利保障法律保留行政法类 1．宪法保留事项禁止类推适用 推适用类型化研究 在民主宪政国家，关于国家宪政结构、公民 Z 口 基本权利等有关事项，仅得由制宪或修宪者以 o 一、行政法类推适用的范围及类型界定 宪法决定，即便是立法者亦不得以法律加以规 Z o 行政法主要规范国家与公民之间的法律关 范。在宪法保留范闱内，由制宪或修宪者独占决 C 系，民法主要规范私人之间的法律关系，两者所 定权，且须经特别的制宪或修宪程序方可予以 ∽ 调整的法律关系性质及所适用的法律原则均不 决定。我国宪法关于人民的民主参与权、国家和 n 相同。与民法领域广泛承认类推适用相比，行政 集体土地所有权、公民基本权利的保护如“任何 法上类推适用的范围受更多拘束。厘清行政法 公民，非经人民检察院批准或者决定或者人民 的类推适用问题，首当探讨行政法领域允许及 法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕”等规 不允许类推适用的范围，为方便操作，并应就其 定，均属于宪法保留事项。此等事项，连立法者 范围进行类型化研究。 都不得以法律限制或修改，自然不允许行政机 ( 一) 行政法类推适用的范围 关或法院于此领域内以类推适用方式填补漏 行政法的类推适用，系行政机关或法院在 洞。 法律存在漏洞时替代立法机关进行“法律内的 2 ．绝对法律保留事项不得类推适用 法的续造”，直接涉及国家权力间的分工。因此， 绝对法律保留，是指该等事项须由立法者 木本文获全国法院第22届学术讨论会二等奖．有删节。 ①黄茂荣：《法学 法与现代民法》，中国政法大学出版社2001年版．第360页。 .. ... ... 2 0 1 1年第。聿’期 以法律定之，不得授