诚信原则在WTO争端解决机制中的适用评析.pdfVIP

2010年 1月 堤 ‘江 Jan．，2010 第32卷第 1期 M odernLaw Science Vo1．32No．1 文章编号：1001—2397(2010)O1—0108—12 诚信原则在WTO争端解决机制中的 适用评析 姜作利 (山东大学 法学院，山东 济南 250100) 摘 要：诚信原则作为各国民法中最重要的原则，已经成为国际法中的一般法律原则， 越来越频繁地应用在 WTO争端解决中。由于诚信原则存在明显的不确定性，难以在实践 中适用，专家组和上诉机构在诸多案例 中对诚信原则的含义及其解释法律和弥补法律漏洞 的司法职能进行了确认，并成功地解决 了不少争端。遗憾的是，上诉机构的司法限制制约 了专家组的有益探索，过分谨慎。当前国际国内经济与法律的发展为专家组和上诉机构进 行更大胆的探索准备 了良好的条件 ，WTO争端解决机制应充分发挥诚信原则的司法职能， 确立成员方诚信履行 wT0实体法律的独立的义务，这将有利于弥补WTO的相关法律漏 洞，迅速有效地解决争端。 关键词：诚信原则；合法期望；举证责任；一般法律原则 中图分类号：DF939 文献标识码-A DOI：10．3969／j．issn．1001-2397．2010．01．11 WTO争端解决机制 自1995年运行 以来 ，专家 争端。 组和上诉机构在其司法活动中，依据 《关于争端解 决规则与程序的谅解》(以下简称为 “《谅解书》”) 一 、 专家组或上诉机构对诚信原则的推定 中的相关规定 ，或使用其 自由裁量权 ，将诚信原则 应用于案例的审查和裁定中，弥补 了一些法律漏 (一)国际法领域中的诚信原则概述 洞，有助于争端的解决。然而，由于专家组或上诉 诚信原则源于罗马法。① 自此 以后，诚信原则 机构适用诚信原则 的实践涉及到司法创造性与能 动性等问题 ，引起了WTO成员方和学者 的诸多质 ① 诚信原则源于罗马法的说法，国内学界少有争议。这里要 疑 ，阻碍了专家组和上诉机构的司法实践。因此 ， 说明的是诚信原则的译法。众所周知，诚信原则译 自英文的 “Good 结合实际案例对这一问题展开深入研究，为诚信原 Faith(诚实，真实)”，拉丁文中是 “BonaFide(善 良，信用)”，法文中 是 “BonneFoi(诚实，善意)”，德文 中是 “TreuundGlnaben(忠诚 ，相 则在 WTO争端解决机制 中的应用提供合理支撑， 信)”，日文中是 “信义诚实”。可见，我国民法中的诚信原则直译 自 德文中的指称，遗漏了上述外来语共同的来源一拉丁文中的“善意” 有利于完善WTO争端解决机制和迅速有效地解决 之意，这显然是考虑不周的结果，无疑是令人遗憾的。准确的译文 应为 “诚实善良原则”或 “诚善原则”。考虑到诚信原则在我国已经 基本上约定俗成，少数学者将其译成 “善意”之做法已渐被忘却(例 如我国著名的国际法学者李浩培就将其译为 “善意”)，笔者在本文 中也不情愿地采用通行译文，但心里常泛几许酸楚。(参见Bryan 收稿 日期：20