完善我国证券公司法人治理结构之路径研究--基于-本土化-视角考察.pdfVIP

2008《物权法》与证券市场投资者权益保护高层论坛 完善我国证券公司法人治理结构之路径研究 一一基于“本土化”视角的考察 潘巍松’校坚“ 摘要：证券公司法人治理结构的完善是我国证券业发展的一个重要命题，在本文中介绍了西方国 家证券公司法人治理结构的通例，同时又介绍了我国证券公司治理的一些现况和嬗变，并最终在 “本土化”视角对我国证券公司的法人治理结构进行了探讨。 关键词：证券公司；法人治理结构；本土化 一、导言 清末以降，西学东渐，从此在法律制度层面，中国始终处于被动移植和借鉴西方制度的过程 中，百多年来大体如此。然而，当我们每每照搬西方制度又每每的显出对制度本身不适应性时， 学者们开始对这种单纯的单方向法律移植展开思考，特别是上个世纪90年代以来，中国法学界开 始重视对“本土资源”或“本土化”的研究，他们认为“也许法律和法学工作者，更应当重视研 究和发展中国社会中已有和经济改革以来正在出现和形成的一些规范性的做法”①，在制度构建的 过程中更应当考虑到对“本土资源”。运用和切合。在本文所探讨的证券公司法人治理结构这一命 题上，笔者同样认为应当看到中国的证券市场和证券公司同西方比较的差异性，从“本土化”视 角对之进行考察是必须和适当的。 中国证券市场和证券公司内生于改革开放后的经济成长，政府设立证券市场和证券公司的初 衷是有效动员金融资源，从而为中国经济快速发展提供高效的资本支持。在证券公司法人治理结 构的制度安排上，政府前期采取强制性制度变迁方式，汲取了西方国家大量的现成规范。这种初 始的制度设置与安排，无疑在证券公司发展初期提供政策支持，从而使中国证券公司很快纳入快 速发展的轨道。但如何看待国内证券公司的现状，如何将国外证券公司治理成功做法引入国内， 如何实现与国内企业合理嫁接，借此推进国内证券公司法人治理结构的深化改革，却始终未形成 体系化解决方案。笔者在本文中，介绍了西方国家证券公司法入治理结构的通例，同时又介绍了 我国证券公司治理的一些现况和嬗变，并最终在“本土化”视角对我国证券公司的法人治理结构 进行了探讨，希望本文的研究是有所裨益的。 ‘潘巍松(1977一)，男江苏南京人，经济法学硕士，现在南京证券有限责任公司风险管理部任职。 。校坚(1973一)，男，江苏南通人，法学硕士，现任南京证券有限责任公司风险管理部总经理。 ①苏力：‘法治及其本土资源，中国政法大学i{淌l社1996年版，第2l页。 ②由于朱苏立先生‘法治及其本土资源》一书的巨大影响，“本．七资源”或“本士化”一词在学界已北赋予了特 定含义，本文正是在这一语境下使用。 20吣‘物权法》与证券市场投资者权益保护高层论坛 二、各国证券公司法人治理结构之通例一一以美国和日本证券公司为样本 证券公司的治理结构模式与相应的制度安排在不同的国家和历史时期是不一样的。概括看来， 西方证券公司的法人治理结构大致可以分为两种类型：一类是英国和美国的“股东主权加市场主 导型”；另一类则是以德国和日本为其典型代表的“银行导向型”公司治理模型。。由于不同的市 场经济模式、公司的经营导向、相关的法律环境和文化理念等诸多因素的区别，两种模式在对公 司的制度安排、代理人的约束与激励机制方面都呈现出鲜明的导向差异。值得注意的是，在英美 国家，即使是同一种治理结构类型的公司，由于其业务范围和法制环境的影响，在公司制度的微 观安排上也会出现一定的差异。本文将采用实证研究的方法，分别以美国和日本的证券公司为样 本，简要分析介绍各国证券公司法人治理结构之通例，以期为我国证券公司治理结构模式的构建 提供参考。 (一)美国模式 市场主导型的公司治理结构又叫英美模式公司治理结构，以美英为代表，它的特点体现在股 权结构和市场监督控制上，强调股东权利至上，股东主要通过证券市场对公司和经理人员进行管 理和控制。从美国情况看，美国一贯奉行自由主义市场经济和个人本位主义。其公司制度也因此 一开始就根植于传统的自由资本主义土壤中，其产权理念的构成有三大支柱，即个人主义、私人 产权和自由市场。由此形成了美国以私人产权为基础的高度分散化的股权结构。“以美国证券公司 为例，在美国前五大证券公司中，第一大股东持股比重超过5％的只有1家，其中高盛甚至的第 一人股东持股比重约1．5％，可见美国的证券公司股权的分散程度很大”。回美国证券公司的股 权由无数