被害人承诺基本问题探析.pdfVIP

第24卷第3期 政法学刊 Vol.24N0.3 被害人承诺基本问题探析 肖 敏 (西南政法大学，重庆400031) [摘 要】刑法意义的被害人承诺是构建于利益衡量说基石之上的。其成立需具备以下四个要件:主体要 件、主观要件、客体要件以及时间要件。被害人承诺具有队却违法性之开q法效果，而被害人承诺过当可减少 行为违法性。 〔关键词1被害人承诺;成立要件;利益衡量;被害人承诺过当 [中图分类号IDF793 [文献标识码]A [文章编号]1(X)9一3745(2007)03一0015一05 被害人承诺，指法益主体同意他人对自己可以 的接受者— 妇女同意该行为对自己发生影响和作 支配之权益的处置或侵害。其源自罗马法学家乌尔 用，则不存在性权利被侵害，其自愿性表明该妇女已 比安 “对意欲者不产生侵害”的法律格言，即行为人 不是刑法意义上的被害人，自然也无所谓的加害人， 实施某种侵害行为时，如果该行为及其产生的结果 两人之间的性行为不构成犯罪。 正是被害人所意欲的行为与结果，那么对被害人就 (二)被害人承诺是违法性阻却事由 不产生侵害问题。fl黝被害人承诺在许多国家、地区 被害人承诺虽然导致被害人利益某种程度的损 的刑事立法或刑法理论中都被视为阻却违法性事 害，但这种损害和被害人自由决定权相比，被害人的 由。意大利、韩国等国家及我国澳门地区的刑法中均 自由决定权更为重要，根据利益衡量原则，被害人承 明文规定被害人承诺是一种阻却违法性事由。而法 诺阻却违法性。譬如，被害人同意加害人对自己进行 国、西班牙、比利时、荷兰等国对被害人承诺虽无刑 性虐待，只要未超出法律允许的范围，未造成重伤或 法明文规定，但其刑法学界都视被害人承诺为超法 死亡等严重后果，加害人的得承诺行为的违法性被 规阻却违法性事由。 阻却，不构成犯罪。 ;，， 。二* ‘，:， ‘二 (三)被害人承诺是刑罚轻处的理由 一被害人承诺之刑法效果 、一，一八一阳心’lu”二、阴理。 被害人的承诺可影响量刑，指即使有被害人的 如前所述，许多国家的刑事立法或刑法学界均 承诺，得承诺行为依然构成犯罪，但在量刑时可作为 认为被害人承诺具有阻却违法性的刑法效果，但 从轻处罚的理由。因为，被害人的承诺作为犯罪构成 。在被害人的承诺之下进行的行为，很难看成是典型 要件中的伴随情节，反映加害人的主观恶性较弱，行 的违法性阻却事由，而实际上被害人的承诺往往具 为的违法性减少，故可成为刑罚轻处之理由。如我国 有不同的意义”，lq(哟事实证明，被害人承诺主要具 虽并未明文规定安乐死，但由于有被害人承诺的因 有以下几种刑法效果。 素，且加“害人”是出于人道主义，为解除被害人的痛 (一)被害人承诺是构成要件阻却事由 苦而实施该行为，在量刑上通常较普通的故意杀人 被害人承诺，消除了犯罪性(社会危害性)，阻却 罪为轻。 犯罪构成要件的成立，即犯罪成立的构成要件中包 (四)被害人承诺是构成犯罪要素之一 括了违背被害人的意愿。举例言之，强奸罪是指违 被害人承诺，是其构成犯罪的要素之一，这主要 背妇女的意愿而与之发生性行为的犯罪，若性行为 集中于亲属之间的相奸和乱伦行为的犯罪。许多国 〔收稿日期」2007ee04一12 〔作者简介〕肖敏(1977一)，女，湖南邵阳人，西南政法大学博士研究生，西南石油大学法学院讲师，主要从事刑法及刑事政策 学研究。 家刑法明文规定，这种亲属间的乱伦行为并不因为 价值更高，被害人承诺具有阻却违法性，若被害人承 双方的同意而不构成犯罪。1994年的法国刑法第二 诺放弃