论期待可能性理论对我国刑法的借鉴意义.pdfVIP

摹案2007／10 论期待可能性理论对我国刑法的借鉴意义 吴 念 胜 摘 要：期待可能性理论是大陆法系规范责任论的核心。 在方式必然是类生活的较为特殊或者较为普遍的方式，而个 该理论体现了“法律不强人所难”的价值蕴含，表达了刑法 人生活必然是较为特殊的或者较为普遍的个人生活。” 个人 对人性的尊重与关怀，使刑事罪责建立在更为科学、公正 是社会的组成元素，社会是个人的存在形式。没有个人就没 的基础上。由于我国犯罪构成理论不同于大陆法系的犯 有社会，反之，没有社会，人也就不成其为人。 人与社会的关系决定了人性的两个基本特点：一是人的 罪论体系，期待可能性理论在我国犯罪构成中没有对应部 需要永不满足性；二是人满足自己需要的方式必须得到社会 分，但该理论所蕴含的价值却值得我国刑法理论借鉴。 其他人的容忍。人的需要永不满足性促使社会不断进步，而 关键词：期待可能性；意志自由；罪过 人要满足自己的需要必须得到社会其他人的容忍，不得以妨 中图分类号：D924 文献标识码：A 碍、侵害他人满足他们的需要的方式满足自己的需要，否则社 文章编号：1001—490X(2007)10—089—03 会将不成其为社会。这要求人类理性地选择自己的行为。 作 者：西南政法大学刑法学博士；成都，610500 现代刑法的责任论认为，要将某个犯罪行为归责于某人， 其前提条件是行为必须是行为人理性选择的结果。“责任原 期待可能性理论是当代大陆法系规范责任论的核心，对 则是以个人的决定自由为逻辑前提的，因为，原则上只有在根 大陆法系的刑事立法、司法都有着深刻的影响。近年来，我国 据法规范具备决定能力的场合，行为人才应承担不抑制犯罪 一 些学者开始注意该理论，并尝试将该理论引入我国。但由 冲动、避免违法行为发生的责任” 。也就是说只有行为人以 于该理论产生、存在的语境是大陆法系，由此引发了是否应该 自己的意志去实施了犯罪，刑罚的处罚才符合伦理的正义性。 引入该理论以及该如何引入等问题的争论。笔者认为，期待 行为人的意志是否自由，从来有非决定论、决定论、相对意志 可能性理论作为异域理论，我们只能在认真权衡该理论所具 自由论之争⑨。相对意志自由论是当前刑法学的主流观点。 有的合理价值及其固有缺陷的基础上，看其能否“洋为中用”， 从刑法的角度来说，人的意志受到制约，不外乎两种情 能否解决我国刑法理论和司法实践中的问题，才能考虑是否 况：(1)行为人本身产生犯罪动机，受到各种环境、自身素质的 应该引入、该如何引入的问题。 限制，阻止行为人实施犯罪。这种制约因素应该受到社会的 一 肯定评价。(2)行为人本无实施对社会具有危害性的行为，但 期待可能性理论蕴含的合理价值 外界的因素使行为人没有其他选择，或者说作了其他选择，自 期待可能性是指根据行为时的具体情况，有期待行为人 己的利益将会遭受无法弥补的损失，而不得已实施了对社会 不实施违法行为而实施其他适法行为的可能性。 期待可能性 具有危害的行为。这种情况下实施的行为反映了人“趋向快 理论是关于期待可能性在犯罪论体系中地位、期待可能性与 乐、避免痛苦”的本性。它虽然与社会的要求不完全一致，却 行为人责任关系的理论。该理论由判例发展而成，距今已经