论滥用经理权的市场约束及其民法规制.pdfVIP

第60卷 第3期 武 汉 大 学 学 报 (哲 学 社 会 科 学版 ) Vo1．60．No．3 2007年5月 Wuhan University Journal(Philosophy Social Sciences) May 2007．345～349 论滥用经理权的市场约束及其民法规制 刘殿葵，廖焕国 (武汉大学法学院，湖北武汉430072) [作者简介]刘殿葵(1965一)，男，江西赣州人，武汉大学法学院博士生，主要从事民商法研 究；廖焕国(1974一)，男，湖南岳阳入，暨南大学法学院讲师，法学博士，主要从 事民商法研究。 [摘 要]经理权具有权力特征，容易遭到滥用。传统内部约束方法存在一定局限性，应 发掘和适用市场外部竞争机制规制经理权滥用。经理权的市场约束机制应通过民事法予以规 范化。 [关键词]经理权；市场约束；民法规制 [中图分类号~D922．921 [文献标识码]A [文章编号]1672—7320(2007)03—0345—05 一 、 对经理权的传统约束方法及其局限 没有约束的权力必然滋生腐败，绝对的权力产生绝对的腐败。对经理权的传统约束，首先是法律上 的约束，其次是合同、章程、企业规章制度和内部机构的约束，再就是社会和其它方面的约束。法律的约 束包括公法上的约束和私法上的约束，公法上的约束主要是防范经理权侵犯他人的生命、健康、自由和 重大财产利益，以免企业利用其经济优势蜕变成为黑社会组织或邪教组织，公法的约束由《宪法》、《刑 法》等加以规定；私法主要由商法、公司法等进行规制；企业章程、经理人聘任合同、企业规章制度等规定 了经理人的具体权力及其限制，是对经理权的主要约束途径；社会和其它方面的约束起补充作用。这些 约束机制一般都能够维持经理权在法律轨道内健康有序的运作，但对滥用经理权的规制尚有欠缺。 经理人滥用经理权的主要形式是偷懒和虐待物质资本，具有相当的隐秘性。是否偷懒和是否适当 利用企业资产，其客观标准不多，不太容易掌握，已有的成文公司法、企业法或公布的法院判例等法律规 范，由于存在有意无意的漏洞，难于对其进行如此细微的调整，即经理人可以在不触犯现行法律规定的 情况下滥用权力，他们具有足够的精力和时间来寻找法律漏洞实施投机钻营。 传统的约束方法还包括合同、章程等的约束。在经理人的雇佣合同中，由于个人的有限理性，签约 方在事前对未来的预期仅仅是基于双方的主观评估，未来所面临的不确定性在本质上是不可预见的，所 以合同是不完全的。合同的漏洞客观存在，对经理人的权力约束的力度有限。 企业章程的作用本来相当于企业的“宪法”，内部的规章制度类似于企业的“部门法”，对经理权的滥 用可以起到一定的约束作用，但我国不少企业对章程的制定非常随意，制定章程只是为了应付企业的开 业登记和日后有关部门的检查，结果企业章程失去了对经理人的应有规范力。加上章程以及内部规范 不能对抗第三人，除非企业或股东能够举证证明经理人与第三人恶意串通。由于存在调查成本和诉讼 成本，章程和内部规范对滥用经理权的约束显得乏力。同样，企业内部机构的约束，由于信息的不对称， 收稿日期：2007—01—08 武汉大学学报(哲学社会科学版) 第60卷 以及顾虑经理权的行使效率和经理人的工作积极性，这类约束也难于及时到位。 二、经理权的市场约束 市场约束属于经理权外部约束方法的一种。企业是一个由明示和默示的交易合同组成的网络，亦 即合同的联结体(nexus of contracts)。经理权事实上来源于企业，当企业的合同、章程和组织机构未能 对经理权滥用提供足够的防范时，则在一个更加宽泛的合同网络中，可能会找到更加有效的监控措施。 市场是由无数的合同构成的复杂体系，是按照最佳利益原则对生产要素与社会资源进行评价和整合的 场所，市场完全可以涵盖各种企业要素，有能力对经理人提供充分到位的约束和激励。市场约束主要包 括产品和服务市场的