论澳门民法中的缔约前过失.pdfVIP

第 l9卷第 4期 临沧师范高等专科学校学报 Vo1．19No．4 雹∞年12月 JournalofLincaagTeachersCollege Dec．砌 论澳门民法中的缔约前过失 余中根 (保山学院，云南 保山 678000) 摘 要：缔约前过失旨在肯定当事人因缔约行为而产生的信赖关系。 澳门民法典第 219条将缔约前过失确立 为基本原则，但其规定存在许多不足之处 最大的不足之处在于第 219条的规定过于笼统，未能对缔约前过失进行类 型化分析，包括缔约前过失的法理基础不准确 、法律性质不明确、类型不具体、损害赔偿范围难 以确定等 。澳门民法 现行规定应该进行分析检讨．以加以完善。 关键词：缔约前过失：耶林 ； 澳‘门民法典)：第 219条：立法建议 在民法中有一理论 ，称为缔约前过失(culpain 方疏忽或不注意的牺牲品。契约的缔结产生了一种履 contrahendo)。该理论来源于德国民法，在 澳门民法 行义务，若此种效力因法律上的障碍而被排除时，则 典)有所涉及，然澳门民法典规定的极为简略 ，学术 会发生损害赔偿责任。所谓契约不成立 、无效者，仅 界也未进行详细地阐述。为此笔者尝试对澳 门民法中 指不发生履行效力，非谓不发生任何效力。简言之， 缔约前过失的相关问题进行阐述 ，并提出今后完善该 当事人因自己过失至契约不成立或无效者 ，对信其契 制度的立法建议。 约为有效成立的相对人，应赔偿因此相信赖所生之损 一 害 。” 、 问题的提出 缔约前过失理论是德国法学家耶林(R．V．JheHng)首 耶林的主张是对传统的合同法理论的挑战和革 次提出的。1861年，耶林在 耶林法学年报第四卷 新，也是对债法理论的重大发展。这一理论在 1958年 发表了 缔约上过失：契约无效与不成立时之损害赔 德国法学家年会上被认可为 “法学上的伟大发现”。 偿一文，始对此项问题进行系统的 、深刻的 、周密 耶林关于缔约前过失的论述具有开拓性，对后世民法 的分析 。耶林认为，当时的德国普通法过分注重意思 理论和实践的发展产生了极大的影响。这种学说肯定 说 ，强调当事入主观意思的合致 ，不足以适应商业活 了当事人因缔约行为而产生了一种类似契约的信赖关 动的要求。例如买受人订购商品，误书十磅为百磅 ， 系，此种关系属于法定债的关系，从而完善了债法理 不仅得拒绝受领商品，对运送费用也可以不负责，这 论。尤其是提出了当事人在合同订立阶段，彼此应负 对于买方而言很不公平。耶林通过对现实法律生活的 有相互注意和照顾的义务，为当事人从事交易活动确 考察，提出了以下问题 ：契约因当事人一方的过失致 定了新的义务规则 ，而履行此种义务对维护交易安 不能成立时 ，有过失的一方应否就他方当事人因信赖 全 、弘扬诚信观念具有重要意义。同时，耶林的理论 契约成立而遭受的损失，负赔偿责任?对此 ，耶林采 亦促使人们意识到，缔约阶段并不是法律调整的一块 取了肯定的见解 “。基于对罗马法源的重新诠释，耶林 飞地，人与人之间在这个阶段的相互接触，亦应受到 提出了如下理论 ： “从事契约缔结之人，是从契约外 法律的调整 。 的消极义务范畴 ，进入了契约上的积极义务范畴；其 传统的合同法理论坚守 “无合同即无责任”的原 因此而承担的首要义务 ，系于缔约时须尽必要的注 则，导致在缔约阶段由于一方当事人未尽必要注意而 意。法律所保护的，并非仅是一个业已存在的契约关 致他方当事人遭受损害，但他