建构我国刑事判例制度的法理思考.pdfVIP

第l7卷 第4期 河南广播电视大学学报 Vo1．17．No．4 2004年 l0月 Journal of Henan RadioTV University Oct．20()4 建构我国刑事判例制度的法理思考 乔宗楼 (江苏警官学院，江苏 南京 210012) 摘 要：规范的刑事判例体系，对于弥补成文法缺陷，限制司法机关权力，促进法制统一，满足公 民预测可能性以及解释和理解刑事制定法都具有重要的法律意义。判例已经成为促进法律发展的重要 动力。我国应适应刑事司法工作的实际需要，建立规范性的刑事判例体系。 关键词：判例；判例制度；刑事判例；创制 中图分类号：D916 文献标识码：A 文章编号：1671-2862(2004)04一ll-o3 判例是一定形式的典型案例，但并非典型案例都 至僵化的法律去处理案件。没有司法机关在适用刑法 是判例。判例是特定司法机关创制的，要求司法机关 规范时创造力的发挥，案件处理的准确性和及时性大 在以后处理类似案件时必须予以遵循的已经生效的判 打折扣，而在此过程中，司法解释权突破立法者划定 决、裁定。判例法是创制、借鉴、遵循判例的一种法 的界限也就在所难免。所以，刑事司法法之存在符合 律制度。判例法的根本之处不在于对判例的汇编，也 刑事司法的功利目的，刑法法渊的单一性值得怀疑。 不在于法官在以后的案件审理中得到帮助或指导，而 除刑事立法外，刑事司法也应具有法渊地位。而就司 在于把先前的判例看作一种规范，并且期望从中得到 法法的表现形式来看，除司法解释外，还应当包括刑 根据惯例应该并且必须遵循和适用的原则或规则。创 事判例。在立法法与司法法的关系上，司法法为补 制判例的目的是为以后的类似案件提供法律依据。刑 充，其效力低于立法法。 事判例法是指将一定法院对刑事案件的判决作为刑法 一 、 刑事判例在两大法系中的法渊地位 渊源，作为定罪量刑的法依据。刑事判决一旦上升为 判例在英美法系中具有非常重要的地位。英国是 判例，就具有法的拘束力。判例是判例法国家的重要 当今世界上最典型的判例法国家，遵循先例是其一项 的法律渊源。研究两大法系刑事司法的发展趋势，可 基本的诉讼原则。判例是英国早期刑法惟一渊源，有 以发现借鉴判例是两大法系刑事司法发展的共同趋 关犯罪、刑事责任和刑罚的一切问题都是在判例中确 势。规范的刑事判例体系不仅有助于法律运行机制的 定下来的。刑事司法实践中法官总是倾向于从判例中 顺畅，还能促进司法公正的实现。 寻找答案。判例是确定犯罪种类的一般规则。在某种 从刑事司法发展趋势来看，立法机关独揽大权的 危害行为应当以犯罪论处，而又没有法律与先例作为 局面已经有所改观。立法机关之立法性质，已由过去 依据时，法官可以创制规则。在美国，刑事制定法比 的专属立法权转变为优先立法权，而司法机关因而取 较完善，但判例在美国仍是刑法的基本渊源，法官确 得对立法机关所制定法律之补充权，亦即在法律补充 定的法律原则对后来的案件具有法的拘束力。当今英 意义上的候补立法权，这种司法机关的候补立法权具 美法系国家仍然遵循先例原则，但在英美法系国家制 有候补性和个案针对性。自法典时代开始以来，静止 定法无论是在数量还是重要性方面都有了很大程度的 的社会和进步的社会之问的区分开始暴露出来。立法 提高。 不可能朝令夕改，但司法机关又必须适用相对稳定甚 传统大陆法系国家没有确立遵循先例的原则，法 收稿日期．2004—06—27 作者简介：乔宗楼(1970一 )，男，江苏警官学院讲师，苏州大学法学研究生，研究方向为刑事法学。 第4期 建构我国刑事判例制度的法理思考 ·31· 官具有崇尚法典的传统。如今大陆法系国家虽然仍没 2．限制司法权力。刑事司法遵循先例，能够起到 有确立遵循先例的原