论国际法渊源.pdfVIP

第30卷 第 2期 安徽工业大学学报(社会科学版) Vo1．30，No．2 20l3年 3 月 JournalofAnhuiUniversityofqhchnology(SocialSciences) March，20l3 论国际法渊源 曹瑞璇 (华东政法大学 国际法学院，上海 200042) 摘 要 ：学界对国际法渊源的定义莫衷一是 。《国际法院规约》第38条不是对国际法渊源的权威表述 。只有国际 条约和国际习惯是国际法的渊源 ；一般法律原则、司法判例等仅是国际法的辅助渊源。 关键词 ：国际法；渊源；国际条约；国际习惯 中图分类号 ：I)903 文献标识码 ：A 文章编号 ：1671—9247(2013)02—0026—05 OntheSourceofIntentationalLaw cA0 Rui-xuan (So hoolofIntemationa1Law，EastChitniUniversityofPoliticalScienceandLaW，Shanghai200042，China) Abstract：Thedeftnitionsforinternationallaw cannotbedecidedwhichisrightamongacademiccircle．Act38inStat— ute0ftheInternationalCour~0厂justiceisnottheauthoritativeexplanationforthes．ourceofintematiohallaw．Intrenation～ altreatyandinternationalcustom aretheonly,sourceofinternationallaw；generalprincipleoflawandjudicialprecedentare thesupplementarysourceofinternationallaw． Keywords：intemationallaw；source；internationaltreaty；intemationalconventions 国际法渊源一方面是国际法学界观点最为众说纷 意义的渊源才是国际法的渊源 ；后一意义的渊源只能 纭的理论问题之一 ，另一方面国际法渊源又涉及到国 说是国际法的历史渊源。I-5_】 际法具体适用 ，对国际法理论和实践具有重大价值，因 李浩培先生将 国际法 的渊源分为 “实质渊源”和 此需要对诸多的争议加以厘清。 “形式渊源”。“实质渊源”指在国际法规则产生过程中 一 、 国际法渊源的定义 影响这种规则 内容的一些 因素，如法律意识 、正义观 (一)法律渊源概述 念、连带关系、国际互赖、社会舆论、阶级关系等。 “形式 学者们对国际法渊源解释争论不休的原因在于对 渊源”指国际法规则产生或 出现的一些外部形式或程 法律渊源 (sourcesoflaw)的理解不一致。在法理学中， 序如条约、国际习惯、一般法律原则。[6 中外学者关于法律渊源概念的争论尚未解决。 王铁崖先生却认为在国际法上没有造法的宪法机 美国著名法理学家博登海默将法的渊源分为正式 构，而 “形式渊源”应 由造法性机构产生 ，因此国际法上 渊源和非正式渊源。所谓正式渊源是指从权威性的法 不可有所谓的 “形式渊源”和 “实质渊源”的划分。王铁 律文件以明确文本形式得到的，例如宪法、法规等；而 崖先生坚持国际法渊源是国际法原则、规则、规章、制 非正式渊源是指有一定法律意义的资料和值得考虑的 度第一次出现的地方。I_ 材料 ，它们并未在正式法律文件 中获得权威性或者是 凯尔森将 国际法渊源定义为创造 国际