公平与公正待遇：中外双边投资协定的缔约现状和风险防范.pdfVIP

世界经济与政治 公平与公正待遇 ：中外双边投资协定的 缔约现状和风险防范 乔慧娟 (北方工业大学 文法学院，北京 100144) 摘 要：我国对外签订的双边投资协定 中大多规定有公平与公正待遇条款，但其措辞和规定方式不尽统一， 且存在许多不足之处，有可能使 自己面临被诉的风险。我国今后应注意规定相关条款的独立地位、明确其 内容、 适用条件和例外情况等。同时要研究国际上关于公平与公正待遇的仲裁实践，借鉴和参考其他国际投资协定中的 有关规定，从而完善我国双边投资协定中公平与公正待遇条款，以更好地发挥其积极作用。 关键词：公平与公正待遇；中外双边投资协定；投资仲裁；国内法；国际法 中图分类号：D922．290．4 文献标志码：A 文章编号 ：1002—7408(2014)一05—0105—04 公平与公正待遇标准是一项重要的外资待遇原则 ，自 的含义产生分歧的重要原因之一。而中国出现的不统一的 1948年 《哈瓦那宪章》第 11条首次规定该标准 以来，许多 情形明显有直接翻译双边投资条约的英文文本之嫌 ，还未 双边和多边贸易和投资条约都规定了该标准。但20世纪末 形成 自己的独立和统一的范本 ，从而影响了关于公正与公 期席卷全球的金融危机引发了许多外国投资者诉东道国的 平待遇标准问题的政策的统一性及投资条约法律规范的严 争议。在这些争议中，投资者直接引用投资条约中的公平 肃，i,eF。E] 与公正待遇条款，认为东道国的某些行为违反 了该条约义 2．公平与公正待遇条款的类型。在我国签署的双边投 务，公平与公正待遇标准犹如睡美人般沉睡了将近 50多年 资协定中，公平与公正待遇条款有不同的形式和类型： 之后才被唤醒 ，…被投资者用作挑战东道国有关措施的有利 (1)将公平与公正待遇与最惠国待遇联系起来。在我国 工具。截止到2011年 11月，我国已与世界上 128个国家签 与某些国家签署的双边投资协定中，将公平与公正待遇与 订了双边投资协定 (BIT)。在这些双边投资协定中，绝大多 最惠国待遇联系起来。例如中国和波兰 1998年 BIT第3条 数都规定有公平与公正待遇条款，但措辞和规定方式不一， 第 1款规定 “缔约任何一方的投资者在缔约另一方的领土内 并可能使中国面临潜在的被诉风险。因此 ，研究中外双边 的投资和与投资有关的活动应受到公正与公平的待遇和保 投资协定中的公平与公正待遇条款，发挥其积极作用，是 护”，接着第2款规定 “本条第一款所述的待遇和保护不应 我国学者应重点关注的问题之一。 低于其给予任何第三国投资者的投资及与投资有关的活动 一 、 中外双边投资协定中公平与公正待遇条款的措辞 的待遇和保护”。此外 ，在中国与柬埔寨、巴基斯坦、阿尔 和方式 巴尼亚、厄瓜 多尔、加纳、津巴布韦等国签订的双边投资 在我国对外缔结的双边投资协定中，绝大多数都规定 协定中均将公平与公正待遇与最惠国待遇联系起来。这种 了公平与公正待遇条款，只有极少数双边投资协定，例如 方式的一种改进类型是将该标准与最惠国待遇或国民待遇 1988年与日本、1990年与土耳其、1993年与白俄罗斯签订 联系起来。我国与加蓬 1997年 BIT就采用了这种做法 ，协 的双边投资协定中没有规定该条款。 定第3条第 1款规定 “缔约各方应保证对缔约另一方在其领 1．公平与公正待遇的措辞。在我国已签署的双边投资