干股型受贿若干疑难问题研究.pdfVIP

22 |宁函右察营|四CIIINESE PROCURATORS 举案明法|责任编辑郭莉| 干股型受贿若干疑难问题研究 文。赵煌* 内容摘要:在受贿案件中，对收受干股是否实际转让，实践中判断标准不一。对有证据证明股份发生了实际 转让应如何把握，需进一步明确。对收受干股数额计算的问题，应当区分有资本依托的干股和无资本依托的千 股，并根据不同情况确定收受千股数额的认定标准。 关键词:千股 受贿实际转让数额计算 干股，原为公司治理模式中激励管理者的一种制 度，即给予高级管理人员、技术人员一定的股份分红 权。在受贿案件中，干股是指国家工作人员未出资而 获得的股份。对收受干股型受贿的认定，最高人民法 院、最高人民检察院《关于办理受贿刑事案件适用法律 若干问题的意见下称《意见)进行了详细的规定。司 法解释的颁布对准确认定收受干股型受贿起到了重要 作用，但实践中，对于股是否实际转让、于股数额如何 认定等问题仍存在争议，需认真研究解决。 一、关于干股是否实际转让的判断标准问题 根据《公司法》的规定，公司转让股权后，应当注销 原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相 应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的 记载。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机 关登记;登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未 经登记或者变更登记的不得对抗第三人。因此，国家 工作人员利用职务便利为他人谋利，收受他人所送干 股，依法进行上述股权转让变更登记的，股份转让正式 生效，应当认定受贿。 但在收受干股型受贿案件中，许多受贿人都是不 见踪迹的影子股东，受贿犯罪中真正按照《公司法》 的规定进行了股权转让登记的可谓寥寥无几。如果强 调必须登记转让才视为收受 不利于对受贿行为的打 击。因此，有学者认为，登记不是股权转让的生效条件， 而是对抗条件。[1]对尚未登记但签署股权转让协议或 者双方就股权转让达成其他真实意思表示的，应当认 *中纪委[100813 ] 2015105 画{经典案例) 总第 220 期 定干股实际转让。 [2J对此笔者认为，实践中股份转让的 情况比较复杂，不能仅把进行了变更登记的情况视为 股份转让，对其他有证据证明股份发生了实际转让的， 也应依法认定。但股份是否发生实际转让，又不能仅以 是否签订转让协议为认定标准，而需结合以下因素进 行综合判断: (1)是否签订股权转让协议; (2)其他股东 所占份额是否减少; (3) 行为人是否依据股份获得分 红; (4)股份是否可以转让获利; (5)在公司终止存续、 清算时是否可按比例分配公司的剩余财产等。 需要注意的是，上述条件不具备或者不完全具备 的，可能导致无法认定股份发生实际转让。如在某案 中，私营企业主甲与某市市委副书记乙签订股权转让 协议，将其公司 20%股份转让给乙，按 20%股份给乙分 红。此后，甲在和另一私营企业主丙合作期间，又将该 20%股份转让给丙，并办理了变更登记手续。在此情况 下，也不能认为股份实际转让给了国家工作人员乙。还 有一些案件中，虽然签订股份转让协议，甚至办理了股 份变更登记手续，但请托人与国家工作人员明确约定， 国家工作人员只能按相应比例获取分红，无权处置、转 让相关股份，也无权在企业清算时分配剩余财产，在此 情况下也不能认定股份发生了实际转让。 二、关于收曼干股的数额计算问题 (一)关于收受有资本依托的千股的数额计算 有资本依托的干股，是指由他人实际出资、无偿转 让的股份。收受有资本依托的干股，受贿数额按转让行 为时股份价值计算，所分红利接受贿掌息处理。行为时 |举案阴法 责任编辑郭莉 股份的价值对应公司相应比例的净资产，而不是公司 注册资本。国家工作人员接受干股时，公司的资本已经 增值或者贬值，如果以注册资本额为基数计算，有违 客观公正的原则。例如，某公司送 109岛的股份给主管 领导，该公司注册资本是 1∞0 万元，但该领导接受股 份时，公司净资产已达 15∞万元，则该行为人的受贿 数额应为 150 万元。反之，该公司注册资本是 1∞0 万 元，但行为人接受该公司 10%股份时，公司实际资产 只有 8∞万元，则该行为人的受贿数额应为 80 万元。 综上，收受非上市公司股份的，应以收受干股时该公 司净资产对应的比例认定受贿数额。当然，对收受上 市公司股票的，应以收受股票时该股票的市场价格计 算受贿数额。 对收受股份后产生的红利，是计算为受贿数额，还 是作为擎息进行收缴，存在不同意见。例如，在某案中， 国家工作人员甲利用职务便利为他人谋利，收受他人 公司 10%的股份，并进行了转让登记，该股份当时的价 值是 50 万元。此后，该公司经营效益较好，某甲获得分 红 100 万元。对此，一种意见认为，应当认定受贿 50 万 元，对 100 万元不认定为受贿数额，但要作