公司对外担保的合同效力判断规则——以法律行为为中心.pdfVIP

a丧命!博览 • 166 • 2016 .08( 上) LEGALITY VISION 法律实务 公司对外担保的合同效力判断规则 一一以法律行为为中心 杨黎 浙江新湖律师事务所，浙江杭州 310012 摘 要:目前，对于公司对外担保的合同效力，无论从《公司法》第十六条的规范性质、授权代表的代表权限或者公司的内部外部关系 之别来判断都不免限于单一性、碎片化。因此，本文以民法法律行为理论为基石，对公司法的这一商法规则提出了新的解释路径。即 从民事行为能力、意思表示、行为内容合法和不违反公共利益等法律行为的三个生效妥件判断公司对外担保的合同效力。结合公司 有别于自然人的特殊性，本文从公司净资产、公司决议和对外合同的签订、交易相对人的形式审查义务等确定公司对外担保的合同效 力判断规则。 关键词:公司;法律行为;对外担保;合同效力 中图分类号: D922. 291. 91 文献标识码:A 文章编号;2095 -4379 - (2016)22 -0166 -03 作者简介:杨黎(1978 - ) ，女，汉族，江西安义人，硕士，浙江新湖律师事务所，三级律师。 一、学术观点分歧及简评 系完整的表示行为，不宜笼统地认定为无效。 当前，对于违反《公司法》第十六条的规定未经公 笔者认为，上述三种解释路径分别从某个单一的 司决议或内部决策机制而作出的对外担保的效力判 角度来判断违反《公司法》第十六条而作出的一般担 断，主要遵循三种解释路径展开。这三种解释路径互 保的效力，没有遵循体系的解释方法，呈现碎片化 相交织，其中对关联担保的合同效力相对统一地认为 的现象，遗漏了现实当中存在较多的超额担保等问 题。因此，有必要从法律行为的视野来认定公司对外 系无效担保，而对一般担保的合同效力因解释路径的 担保的效力。 不同，观点分歧较多。 二、法律行为视野下的公司对外担保 第一种解释是基于对《公司法》第十六条第一款 法律行为，就是指民事主体实施的以意思表示为 的规范性质判断，属于效力性强制性规范，或者属于管 核心的，能够产生当事人预期的法律效果的行为。已 理性强制性规范。主张《公司法》第十六条第一款的 经成立的法律行为，必须具备一定的生效要件，才能产 性质为效力性强制性规范的学者认为，未经公司内部 生法律拘束力。根据我国《民法通则》第五十五条对 决策机制而作出的对外担保直接违反了《公司法》第 法律行为一般生效要件的规定，民事法律行为应当 十六条第一款，构成《合同法》第五十二条、《合同法解 具备下列条件: (一)行为人具有相应的民事行为能 释(二n第二十四条规定的无效情形之一，系无效担 力; (二)意思表示真实; (三)不违反法律或者社会公 保。也有观点认为，{公司法》第十六条第一款只是对