非强制行政行为制度化探讨.pdfVIP

社会科学研究 2012.4. ~~强制行政行为制度化探讨 卢护锋王欢 [摘要〕 随着社会管理创新的提侣，在工商、城营、公安、狱政等领域开始了大量通过 柔性的非强制执法实现管理目标的尝试，非强制行政行为成为一种普遍化的行政法现象。非强 制行攻行为是行政机关行使权力的表现，亦有滥用的可能，有对其进行制度化的必要。非强制 行政行为的柔性、灵活性与适应性决定了立法规制和司法审查在功能」二的局限，必须依赖行政 机关制定的自我约束规则。 〔关键词〕 非强制行攻行为;制度化;立法规制;司法审查;自我规剁 〔中图分类号) DF3l2 (文献标识码) A (文章编号) 10∞ -4769 (2012) 04 -0073 -05 一、非强制行政行为的兴起及其制度化的必 识到，随着外国的实证性行政实务研究的不断发 要性 展，在我国被称为行政指导的手法在其他国家比 非强制j行政行为是相对于强制行政行为而言 如德国，自进入80 年代以来，也已经大量存在 了。这就是该国被广为议论、并被称为‘非正式 的概念范畴，其基本内涵是指在特定的行政管理 的行政活动的手法。(2) 尽管我国从 1980 年代 领域内，行政主体以行政职权为背景，以法律原 便开始了非强制行政行为的实践，但作为一种普 则、法律规范戎相关政策为基准，以指导、协商、 鼓励、资助等柔性手段实现行政管理目标的行为 遍化的行政法现象则是近年来的事情。随着服务 方式的总和。在我国，非强制行政行为首先是一 行政的推行，特别是社会管理创新的提倡，在工 商、城管、公安、狱政等领域开始大量通过柔性 个学理模念，是学者对行政合同、行政指导等行 为的理论概括。在此领域的拓荒者是行政法学者 执法实现管理目标的尝试。非强制行政行为普遍 化形成的原因是多方面的，既有基于外部压力的 崔卓兰教授，她在《试论非强制行政行为》一文 中指出..时下有必要从单个及至一般，对这一 被动回应，也有来自行政系统自身的主动省思。 在外在方面，随着中国社会转型的深入，利益多 类非强制行政行为加以综合分析，概括总结其基 元化的加剧，某些领域的矛盾日渐突显，社会各 本性质、特征、功能及适用原则与责任形式等， 以拓展、丰富行政法学理论研究的领域和内 界和立法机关开始反思传统的以压制为中心的管 容。II] 由于非强制行政行为的内在构造与运作特 理方式，要求行政机关慎用强制性权力，更多地 点使其在若干方面具有独特优势，因而备受各国 弓|入非强制管理方式。例如. 行政强制法》第5 实务界的青睐，也逐渐成为学术研究的中心领域。 条规定，采用非强制手段可以达到行政管理目 如日本行政法学者大桥洋-博士指出，我们认 的的，不得设定和实施行政强制。在内在方面， [基金项目〕广州市社会科学规划项目行政指导制度化研究-1;(广州市工商行政指导实践为中心 (11 Q43) 〔作者简介]卢护锋，广东金融学院法律系讲师，博士; 五 欢，广州大学人权研究中心副教授，博士，广东广州 510521 0