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湖南社会科学 2013/1 风险社会下保安处分制度初探* 口邱帅萍 摘 要:在风险社会中，社会制度发挥着重要的作用，应对社会风险需要建立并完善保安处分制度。无论是在理论 上，还是根据实际情况，保安处分制度都应该建立在行政法领域中，保安处分制度不应该被刑法化，更不能分别规 定在行政法和刑法之中。 关键词:风险社会保安处分行政法刑法 中图分类号: DF6 文献标识码:A 文章编号: 1009-5675(2013)01-085-04 保安处分制度一直都是一种备受争议的法律制度，深受 度所组成的综合体，每个大大小小的组织，人们生活的各个 各国刑法学界的关注，伴随着社会风险特征的不断显现，该 方面、层次都有着不同的制度。其中，法律制度是适用范围最 制度的合理性问题被推至风口浪尖。许多学者认为，我国缺 广、效力最高、最令人信赖、最具有保障性的制度。刑法，作为 乏保安处分制度，我国刑法应当创新刑罚制度，仿效国外建 其他部门法的保障法，在整个法律制度中处于最后的防线 立保安处分制度。但是，一种新制度建立，关乎整个法律体系 的位置，担负着维护整个法律秩序的稳定的重任，进而也就 之结构与功能，须细究之。本文以风险社会为背景，对保安处 承担着维护整个社会安全的任务。 分制度建立之必要性与制度地位进行探讨，以求抛砖引玉。 保安处分是着眼于行为人所具有的危险性格，为了保持 社会治安，同时以改善行为人为目的，而施行的一种国家处 一、凤险社会中建立保安处分制度的必要 分。它一般适用于限制责任能力和无责任能力人，刑罚对其 性 缺乏矫正效果的常习犯、职业犯，毒品犯与酬酒犯，流浪犯罪 安全，是人最基本的需求之一;为了追求安全，就应当设 者，有重大危险性的传染病者，具有危险的生理缺陷或者性 法控制并减少社会风险。在应对社会风险的诸多手段中，社 格异常的人，等等[气与刑罚不同，刑罚适用的主要依据是构 会制度的合理创设起着关键性的作用。风险社会理论认为， 成犯罪的行为的社会危险性，注重有罪必罚，较为被动;而保 风险根植于现代社会的制度之中，当代社会风险是一种制度 安处分适用的主要依据是行为人的人身危险性，注重有险必 性风险，它是现代性制度变异过程中的产物[1] 。一方面，现代 防，较为主动。同时，对于已经实施了犯罪行为的无责任能力 社会风险在很多情况下都是人为的风险，而人的活动又依赖 人等，刑法无法规制，而保安处分却能够适用以预防再犯。因 制度并受到制度的制约，并且制度几乎无所不在;另一方面， 此，在风险社会的环境下，针对违反刑法规范、侵害刑法法益 制度又表现出了它的无能飞风险在本质上体现为制度冲 的严重失范行为，保安处分所提供的手段更为前置化，更为 突和制度缺场飞即行为规范上的相互矛盾、抵触和行为规 全面，也就更加有利于应对风险。故而在风险社会中，有必要 范的缺失。风险社会概念的创始人乌尔里希·贝克就认 建立并完善保安处分制度。 为，制度风险是现代制度的必然产物和困境，从社会历史和 二、学界关于保安处分制度地位的主要观 政治层面上看，各种危机的形成，与科学技术和法律法规之