风险规制的兴起与行政法的新发展.pdfVIP

当代法学 2014 年第6 期 专题:凤险规制的理论与实践 风险规制的兴起与行政法的新发展 戚建刚* 内容提要:风险规制实践对传统行政法带来了诸多挑战，行政法亟需变革以应对挑战。在研究对象上，行 政法应从己知领域转向未知空间;在学科定位上，行政法应从偏重法解释学转向偏重法政策学;在基本原 则上，行政法需要植入预防原则和应急原则;在核心内容上，行政法要完成以行政行为为中心到以行政过程为 中心的媳变;在研究方法上，行政法应从偏爱解释方法向注重跨学科方法进行转变。 关键词:风险规制;预防原则;法政策学;行政过程 -主­ 引 口 自 2008 年9 月导致 39 万余婴儿泌尿系统出现异常并致3 人死亡的三聚氨胶奶粉事 伴1] 发生以来，我国连续发生的一系列食品安全事件，不仅严重侵害了公民的生命健康和财产 等权利，而且也反复地拷问着以传统行政法为规制依据和行为方式的风险规制者。传统行政法受 牛顿物理学典范影响，与工业社会相适应，并以形式理性为基本表征，与当下社会结构变迁之要 求不尽相符。而食品安全事件多发频发之现实情形，又使公众及利益相关者对以传统行政法为主 导所建构的现行食品安全风险规制体系及其制度模式产生了不信任。众所周知，对制度的信任是 人们信服该项制度的心理基础，也是制度具有生命力的动力源泉。[2 J 信任缺失势必导致现行风 险规制体系面临诸多危机，〔3 〕进一步让人们质疑其正当性根基。这种现象不单单体现在食品安 全风险规制领域，在其他规制领域(例如环境风险规制中的各地频发的 PX 危机事件和血 铅事件，科技风险规制中对农业转基因生物技术的规制问题等)也彰显无遗。诸如此类的风 险领域中的政府行为的合法性危机，驱使我国行政法学界重新思考一个基础性的问题:传统的行 政法理论体系是否能够恰当地描述和解释当前的行政现象? 笔者以为，只要我们接受行政是国家为实现自身目的而进行的活动的观点，〔4 〕并且认为行政 *中南财经政法大学法学院教授，法学博士，博士生导师。本文系 2011 年度教育部新世纪优秀人才支持计划 (NECT 11 -0745) 、国家社科基金项目灾难性风险行政法规制的基本原理 (13FFX023) 以及中南财经政法大学齐文远教授主持 的国家社科基金项目 (13AFOll )的阶段性成果。 (1 J参见沈启: 食品免检制之反思 以风险治理为视角， 法商研究 2009 年第3 期，第3 页。 (2]E. Peters and P. Slovic , The Springs of Action: Affective and Analytical Infonnation Processing in Choice , 26 Pers. Soc. Psy- chol. Bul1. 1465 -1475 (2000) . ( 3]缺乏公众和企业信任的食品安全风险规制不仅不会得到公众和企业的支持，而且会削弱政府规制食品安全风险的能力， 助长食品安全事件的发生，进一步冲击现行食品安全风险规制的合法性，由此，造成一种恶性循环式的食品安全风险规和j 危 机。参见戚建刚: 我国食品安全风险规制模式之转型}， 法学研究} 2011 年第 1 期，第33 -34 页。 (4 J 参见[德]奥托·迈耶: 德国行政法} ，刘飞译，商务印书馆2002 年版，第 1 页。 .3. 当代法学 法是以公共行政作为调整对象的部门法，〔5 〕但随着行政疆域的拓展一一风险规制纳人，[6 〕以及 行政目的的增加一一为有效预防和应对各类公共风险，〔7 〕行政法也应当不断调整和完善自身的 体系。因此，本文的基本假设是，在公共风险的预防和处置已经成为我国政府经常性任务的背景 下，我国行政法体系