诈骗毒品后部分贩卖的行为如何定性.pdfVIP

案例分析 口冯向军 2003年4、5月间，被告人李某 (38 罪特征。且李某为了吸食毒品非法持有 罪。理由是：李某主观上既有诈骗的故 岁 )多次通过邮寄的方式从广东人阿明处 28克毒品海洛因，符合《刑法》第348条 意，在获得毒品后又有非法持有毒品的故 购买毒品海洛因共计30克。2003年6月一 非法持有海洛因十克以上不满五十克构成 意，客观上李某实施了诈骗毒品的行为后 天，李某与阿明再次交易时，收到阿明邮 非法持有毒品罪的犯罪特征。但李某骗取 又在明知法律禁止个人非法持有毒品的故 寄的40克海洛因后，没有按约定给对方付 的毒品是违法犯罪分子非法持有的，不受 意支配下，实施了非法持有毒品的行为。 款。后警方根据线索将正在贩卖海洛因的 法律保护，应由国家予以没收、销毁，所 李某在两种故意支配下，实施了两种不同 李某抓获，当场收缴海洛因1 2克，随后在 以诈骗毒品的行为没有侵犯合法权益，不 的犯罪行为，其行为分别构成诈骗罪和非 李某家中又查获海洛因28克。被抓获后， 宜认定为诈骗犯罪。 法持有毒品罪，应与贩卖毒品罪分别定罪 李某交代了贩卖毒品海洛因的犯罪事实， 第二种意见认为，被告人李某的行为 量刑，依法进行数罪并罚，这也是毒品本 辩称前几次购买的30克海洛因自己已经全 构成诈骗罪和贩卖毒品罪。理由是：除贩 身的特殊性所决定的。 部吸食，因为广东人邮寄的海洛因纯度不 卖12克海洛因之外，李某还以非法占有为 对于本案的定性，笔者同意第二种意 高，所以最后一次骗广东人邮寄来40克海 目的，采用欺骗手段骗取40克海洛因，其 见，理由如下： 洛因，没有给对方钱。警察在他家中查获 行为符合诈骗罪主客观要件，应以诈骗罪 一 、 被告人李某骗取毒品的行为符合 的28克海洛因是准备为自己吸食而留下 论处。认定诈骗犯罪数额应为双方事先约 诈骗罪的犯罪构成特征，应当构成诈骗 的。 定的李某应实付购买毒品的金额。其非法 罪。持上述第一种意见的人认为，被告人 对于本案如何定性，主要有以下三种 持有的28克海洛因系诈骗所得，非法持有 李某诈骗的对象是毒品，毒品和假币、淫 意见： 毒品的行为是诈骗毒品原因行为的结果行 秽物品等同属于违禁品，依照国家有关法 第一种意见认为，被告人李某的行为 为，二者之间存在牵连关系，应当按照牵 律、法规的规定，禁止公民私自留存、使 构成贩卖毒品罪和非法持有毒品罪。理由 连犯的原则，择一重罪处罚，综合本案具 用，如遭遇侵犯不受法律保护，不应当定 是：从李某将邮寄来的毒品海洛因部分予 体情节应以诈骗罪定罪处罚。 罪。笔者认为毒品可以成为诈骗罪的犯罪 以贩卖的客观行为来看，李某行为完全符 第三种意见认为，被告人李某的行为 对象，具体理由是： 合我国 《刑法》第347条贩卖毒品罪的犯 构成诈骗罪、贩卖毒品罪和非法持有毒品 首先，诈骗罪侵犯的对象是公私财 子证据的同一性和真伪。此外，我们还可 证据有效性的争论。关于电子证据还原的 立经由电子证据司法鉴定机关查证属实的 以通过专门的取证设备和程序软件，取得 问题， 目前主要采用AN6技术。应用 方可作为刑事诉讼的证据。目前，北京、 并固定 (恢复)存储介质中的那部分可以 AN6技术，可用逻辑分析的方法来贯穿整 福州等城市相继建立了专业的电子数据司 作为证据利用的数据和信息。例如硬件上 个案件，把调取的每一个证据与整个案件 法鉴定中心．配备了专业的技术人员和百 的Phantom(国内称幻影，也称计算机检 的关系进行逻辑分析，找出足以证明案件 级洁净工作间、电子数据取证综合勘察平 查 “白手套”)是唯一款提供计算机保护 事实的有用数据，形成证据链，从而形 台等专业的软、硬件设施，有利于整合技 察看的设备。如果现场计算机很多，我们 象、清晰的展示案件发展情况。 术资源，帮助基层检察院解决资源不足的 需要确定那几台是要取证的计算机的问题 四是应设立专门的电子证据司法鉴定 问题。 时，Phantom幻影就能提供现场在线开 机构。笔者认为，由具有合法资质的专业 机，