法律中的慈善.pdfVIP

⑧清华法学裟苗牌高妒1一al 法律中的慈善 吕 鑫4 摘要慈善法的首要问题是如何界定法律中的“慈善”，其产生初期所采取的列举式界定存在明 显的弊端，尤其是没有解决法律中的慈善应具有的价值问题，也就无法说明法律区分慈善并给予其免 税等权利的理由和标准。而随着英国慈善法确立了公益原则之后，慈善的价值问题才最终被予以解决， 慈善法形成了对慈善较为合理的界定模式。英国慈善法的器定模式不仅放英美法系各国所继受，还影 响了我国《慈善法》制定中对慈善的界定。但由于在认识上存在偏差，致使《慈善法》所移植的公益 原则和禁止规则存在明显的问题，难以发挥识别法律中的慈善之功能。有鉴于此，《慈善法》将来修订 的首要任务即是完善对慈善的界定。 关键词慈善慈善法慈善目的公益原则禁止规则 ·浙江工业大学法学院副教授，法学博士。 课题来源：国家社科基金项目“当今中国慈善法制研究”(14FFX003)；浙江省之江青年学者行动计划。 ·168· 万方数据 昌叁；洼堡生鲍整董 一、引论：法律如何界定“慈善”? 在慈善法的制定过程中，其最为首要的问题即是如何界定“慈善”[1】(Charity)?立法者为 此不仅需要考虑慈善的概念问题，更重要的是需要认真考虑概念的功能[2]，尤其是如何“识 别”(Recognition)哪些(慈善)能够获得“法律中的慈善”(Legal orStatus)。而问题的难点在于，法律中的慈善必然需要具备某种特定的价值，这种价值不仅使 其能够与别的慈善相区分，还被视为是赋予其免税等权利的原因(或对价)。但在对这种价值予 以阐述时，慈善法切不能简单的表述为如“公共利益”等抽象概念，而是应当详尽地归纳出明 确、可循的具体标准，再融入到慈善的概念之中，唯其如此才能发挥概念的识别等功能。而考 虑到以上过程的复杂性，对慈善予以界定的难度即可想而知。 Charitable 事实上，慈善的界定难题由来已久，早在英国1597年《慈善用益法》[3](TheUsing Act 1597)制定伊始，如何界定法律中的慈善就困扰着立法者。而在此后经历了近三百年的反复 研究和逐步修订之后，英国才通过判例法构建出以“慈善目的”(CharitablePurpose)、“公益原 则”(Public Benefit)为核心标准的界定模式，并在此后又经过近百年的完善，最终才在2006年 Act 《慈善法》(Charities2006)中正式予以确立。在此期间，英国法对慈善的界定模式也被英美 法系各国所继受和移植，虽然此后各国在界定标准的具体内容上呈现出差异，但基本上仍然延 续了英国法的界定模式，可以说其中确实具有值得借鉴之处。 鉴于我国慈善立法的历史较短，在理论与经验上也远不如英美法系各国丰富，《慈善法》在 界定慈善的概念时，也积极借鉴了英美法系慈善法之界定模式，并移植了慈善目的、公益原则 等重要的标准。但问题在于，立法者似乎并未基于功能主义的视角，全面、细致地认识所借鉴 对象之功能，尤其是对公益原则和禁止规则中的“非营利性”(Non?Profit)缺乏清晰地认识， 甚至存在将慈善、公益(原则)和非营利性相混同之嫌。由此，《慈善法》所界定之慈善能否发 挥概念的识别等功能仍值得怀疑。 据此，本文意图通过回顾慈善法之历史发展，尝试梳理出法律界定慈善的演进脉络，为此 将先追溯法律界定慈善之起源，分析英国《慈善用益法》对慈善界定的背景、方式及其问题； 再以问题为线索，分析英国慈善法如何予以解决，并相应构建出对慈善较为完善的界定模式和 概念定义；继而分析英美法系各国对英国慈善法界定模式的继受，并比较其继受后发展的差异； 而在此基础