妨害公务罪的司法认定——兼论“公务行为不可侵犯”的理论依据.pdfVIP

举案明法 THE 责任编辑郭莉 CHINESE一眦一l中圈穆磐宦 妨害公务罪的司法认定 ——兼论“公务行为不可侵犯的理论依据 文◎王国统4 摘要：妨害公务罪职务行为合法性的认定，应先根据相关行政法律、法规对职务行为的合法性进行具 体行政行为合法性的审查。然后对行为人反抗行为的违法性进行刑事上的构成要件审查。认定“暴力、威胁 方法”时，需适用抽象危险犯的理论解决行为人反抗行为的违法性是否足以达至妨害公务执行的结果。对 于职务行为的合法性的基础事实的认识错误，在无法期待行为人做出正确行为的前提下，阻却主观故意： 对于职务行为的合法性本身存在认识错误的．行为人具有抽象的故意就可以认定存在妨碍故意。 关键词：妨害公务公务行为 不可侵犯 司法认定 一、公务行为不可侵犯的理论依据 此外．对于妨害公务而言．对于其违法性的判断是 “不能抗拒国家公务行为．否则将招致不利制裁”。 基于行政违法性：但是．行政违法性不同于刑事违法 行政行为公定力的理论学说与妨害公务的制裁后果之 性。对于妨害公务的行为而言．若是在行政法上没有规 间存在较强可依赖关系．行政行为公定力是指凡是已 定该行为的违法性．则无论该种行为的社会危害后果 经作出的行政行为．即应当推定为合法有效．除非该行 有多严重．以刑法对之加以犯罪论处都是有违罪刑法 为自始无效而排除其合法性．且该行为效力的否定须 定原则的。原因在于，妨害公务行为中对于公务行为的 经法律上有权机关经法定程序和方式予以否定：否则． 界定离不开行政法上对于职务行为合法性的界定。若 任何个人或组织都需信服该行政行为的效力：若是对 是没有行政法上的合法性审查．则“阻碍职务行为”的 其效力有异议也须经法律允许的救助程序。否则，若是 违法性依据就会不足． 对该行政行为的违抗就是否认该行政行为的公定力． 二、妨害公务罪构成要件的分析 直接的法律后果是妨害公务的违法行为。[1]妨害公务 (一)职务行为的合法性的司法认定 罪的设置是为维护行政行为的法定权威．维护制度化 妨害公务罪的成立需要对“公务人员的职务行为 行政行为的合法性。这种公定力的获得是立足于国家 的合法性”进行构成要件的审查。从客观方面来讲，职 意思的优越性或社会安定秩序的维护和良好法律秩序 务行为的合法性判断就成为判断妨害公务罪是否成立 的保护。妨害公务罪就是为了维护社会安定的生活和 的前提。这里需要对职务行为和合法性分别予以解释。 法律秩序．否定个人对抗公务行为的合法性．否定个人 对于合法性的问题．可以采用积极的公务适法概念予 对合法有效的行政行为对抗的有效性。以法律的视角 以解释．合法性的积极解释就让公务员的职务行为必 否定此种行为的合法性，其目的在于对民主的维护。若 须合法才能成为妨害公务罪的构成要件：对于职务行 每个人都可以无理由地反抗政府行为就会使社会滑向 为的解释也必须从程序和实体上都符合具体行政行为 无政府的状态．对于安定的生活秩序的追求就会破灭． 的特征，必须从权、名、责三个方面予以审视，即公务人 个人主义的欲求也得不到表达．安定的生活秩序所带 员的行为是基于执行公务的权限范围之内．公务人员 来的利益个人也将分享不到． 对外的意思表示是实施职务行为且该职务行为的行使 {天津市南开区人民检察院[300000] 2017／02鼗(经典案例) 总第262期 CHINESE—uM㈣ 举案明法 32 【中困趋祭宦I’LHE