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反思工资界定的误区与进路-法律 反思工资界定的误区与进路 闫 冬 （北京外国语大学法学院，北京100089） 摘要：一直以来，实务界和理论界都在探索对工资做出一个普适性的界定，但却忽略了这一终极命题本身之真伪，无论是挖掘本土资源或是借鉴域外经验都难有突破，甚至有失偏颇。事实上，在劳动法当中工资随着其所处语境的变化而承担着相异的功能，本不具备统一界定的条件，如若强行框定，势必带来适得其反的效果，此乃学界对工资界定莫衷一是之根源。工资界定应摈弃盲目追求“大一统”的做法、回归劳动法子模块的语境本源，以其功能定位为圭桌来厘定工资概念的幅宽，从其狭义、中义和广义概念中择优分而定之。 关键词 ：工资概念界定；劳动法；工资功能定位；工资保护对象；劳动权益 中图分类号：DF472 文献标识码：A 文章编号：1002-3933(2014)07-0091-08 收稿日期：2014-04-03该文已由“中国知网”(www. cnki．net)2014年6月3日数字出版，全球发行 基金项目：北京外国语大学《校级青年创新项目》(2011XJ020)和国家社科重大项目《和谐劳动关系协调机制的法律构建研究》(11＆ZD031)阶段性研究成果 作者简介：闫冬（1979-），男，河南南阳人，北京外国语大学法学院教师，研究方向：社会法。 工资在我国劳动法中起着举足轻重的作用，仅在《劳动合同法》中，“工资”一词就出现了多达二十五处，扮演着从厘定试用期收入、确定解除劳动关系经济补偿到保障最低收入等多方面的功能。不少学者观察到，工资概念在我国劳动法谱系中存在着缺位的现象，而与之对应的学理解释也存在着“涵摄技术”不足的问题，故而致力于对工资的界定工作，结合对诸多“国外模式”的评鉴，冀望形成一个清晰且普适的概念。 然而，笔者认为劳动法中的工资概念的缺位并非是我国法律在“涵摄技术”方面不足所致，而是因为它在不同语境下的功能定位别之霄壤，本就不存在统一界定的可能性。另外，域外对工资所做的法律界定也是根据其被赋予的特定功能就事而定的，如果脱离其所处之语境、掷下缘木求鱼式的生硬褒贬，不仅无法给出符合实践需要的概念，甚至会形成与劳动法基本价值定位相悖的“恶法”②。在笔者看来，不同语境当中“工资”，其概念的内涵与外延择取完全取决于其功能上的初始设计，国际上并不存在如某些学者所宣称的、具有统领性的“工资定义”，为了解决工资概念模糊的问题，当下我们唯有结合相应法规、乃至具体法条背后的立法目的来进行分别界定方能真正实现“工资”的功能价值。 一、工资界定所面临的问题 （一）现实问题 尽管我国劳动方面的法律、法规多有涉及工资的规定，但对何谓“工资”大都语焉不详。1994年出台的、作为调整劳动关系的根本大法——《劳动法》，虽设专章（第五章）保护工人的报酬权，却未对该权利的载体“工资”做出阐释。是年，劳动部出台了《工资支付暂行条例》，其第3条指出：“本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定，以各种形式支付给劳动者的工资报酬”。此项规定中的工资虽然覆盖面比较宽，将合同约定所有工资报酬都定性为工资，不过，对于那些劳动合同没有约定但属于国家要求发放的津贴、补助、还有加班工资等却没有予以定性。随后，劳动与社会保障部制定了《最低工资规定》，将最低工资定义为“劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬”，它虽然也对其中的“正常劳动”进行了界定，但仍然没有解决各项补贴的归属问题。2007年全国人大常委会制定和颁布了《劳动合同法》，其中第47条在规定经济赔偿金计算方式的时候，对核算基数的“月工资”这一概念进行了说明③。随后，立法者也意识到了《劳动合同法》中对月工资的界定存在模糊性，并在后期配套的《劳动合同法实施条例》当中进行了细化，指出劳动合同法所规定的经济补偿的“月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴性等货币收入”。但此项规定并未对加班费、劳动分红等社会上普遍存在的报酬形式予以说明。 劳动报酬在实践领域中所呈现出的多样性，让原本就不甚清晰的工资概念更加难以捉摸，从而严重妨碍了有关法律的执行。在劳动法中通常使用“劳动合同约定工资”这一界定模式，但企业在财务处理时通常会使用“应发工资”、“应得工资”、“实发工资”、“实得工资”、“税前工资”及“税后工资”等概念。那么，当企业未同劳动者签订劳动合同时，依据《劳动合同法》的规定向职工支付的双倍工资究竟该以“应发工资”、“实发工资”、“税前工资”还是“税后工资”作为计算标准？倘若以税前工资