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论民事证据保全制度意义 　　在我国民事诉讼法中,其第七十四条明文规定:“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施”。对于如何运用证据保全,我国民事诉讼法也没有予以明确规定。本文笔者旨在通过阐述民事证据保全的意义来认识证据保全的重要性,以期立法者在修改民诉法时对民事证据保全制度完善的重视。 　　 　　一、民事证据保全的概念 　　 　　对于民事证据保全的概念,日本诉讼法学者兼子一认为,证据保全程序是指对于那些等到诉讼上正式调查期日开展调查时就很有可能无法进行或者难以取得的特定证据,因此,事先就有必要进行证据调查并保存其结果的诉讼程序。我国学者常怡认为,证据保全,是指在证据可能灭失或以后难以取得的情况下,人民法院根据诉讼参加人的申请或依职权采取措施对证据加以固定和保护的行为。从上述关于证据保全的定义可以看出,无论哪种定义方式,都有一个条件,就是证据保全的采取必须符合证据可能灭失或以后难以取得这样一种情形。根据台湾地区“民诉法”第368条之规定,证据有灭失或碍难使用之虞,或经他造同意者,得向法院声请保全;就确定事、物之现状有法律上利益并有必要时,亦得声请为鉴定、勘验或保全书证。很明显,台湾地区证据保全的含义较大陆为广,并不局限于“碍难使用”,还包括“他造同意之情形”。同时,我们可以看出,上述概念中是将证据保全的主体均定义为人民法院,而事实上,定义证据保全的主体不能忽视另外一个情况,即公证机关或其它专业性强的机构的证据保全,在现实生活中,大量的诉讼证据保全尤其是诉前证据保全实际上是由公证机关或其它专业性强的机构来承担的。因此,笔者认为,民事证据保全应该定义为:在证据可能灭失或者以后难以取得或经对方当事人同意等的情况下,人民法院、公证机关或其它专业性强的机构依利害关系人的申请,或者人民法院依职权采取必要措施对证据加以固定和保护的行为。 　　 　　二、民事证据保全制度的性质与功能 　　 　　1、民事证据保全制度的性质 　　传统观点认为,证据保全是固定证据的一种方式,对可能灭失或者以后难以取得的证据确定下来,以后可以免除有关当事人提供证据的责任。有的学者认为,证据保全程序是基于客观上的需要,在正式开展庭审调查前就特定材料预先加以调查,以便对其证据的形式与内容加以固定、保存的一种特别程序。也有学者认为,保全证据只是属于提供、收集和调查证据的范围。还有学者认为,证据保全实质上是一种调查取证措施。这些观点都有各自的理论作支持,都有其合理性。根据我国法律规定,任何证据未经法庭质证和审理,都不得作为定案的根据,从这点可以看出,证据保全所保全的“证据”都是“证据材料”。根据我国的有关法律和《证据规则》可以看出,证据保全的条款规定在“人民法院调查收集证据”部分中,很明显倾向于把证据保全作为人民法院调查收集证据的一种方式,即证据保全实质上是一种人民法院依当事人申请调查取证的措施。而根据《证据规则》第23条的要求,当事人申请证据保全这一行为本身来看,又有当事人向人民法院进行举证的作用。 　　综上,笔者认为,证据保全根据不同情形具有不同的法律性质: 　　第一、如果是当事人或者利害关系人向人民法院提供的已经过诉前证据保全的材料,则是一种当事人向人民法院直接提供证据的行为。 　　第二、如果是由当事人或利害关系人提出申请,人民法院依据该申请而进行证据保全的,是当事人或利害关系人共同实施的证据收集行为,就该证据所相关联的将要予以证明案件事实,或以免除当事人关于该事实的提供证据责任。 　　第三、如果是人民法院依其职权主动采取的证据保全措施,根据《证据规则》关于质证的规定,以及《证据规则》第51条第3款规定的“人民法院依照职权调查收集的证据应当在庭审时出示,听取当事人的意见,并可就调查收集证据的情况予以说明。”应当把其作为是人民法院调查收集证据的一种诉讼行为,就相关事实如果有当事人负担提出证据责任的,该当事人的证据责任即被免除。 　　2、 民事证据保全制度的功能 　　第一、证据保全制度的传统功能:证据之保全功能 　　既然申请证据保全,可以在诉讼过程中,也可以在诉讼前进行,那么无论以何种方式进行,其目的都是为了使证据经由公信力的调查和记载,从而避免因情势变更,或者物理上的变化,或者其它意外情况而导致灭失或以后难以取得的情况发生。也就是说证据保全的传统或一般功能在于事前防御,对今后是否起诉或起诉后能否获得证据提供基础。 　　第二、证据保全制度的现代功能之一:证据之开示功能 　　证据开示制度源于西方,近年来为我们国家在诉讼过程中所采用,但还是处于尚不成熟的探索阶段。设立证据开示制度的目的,在于使审理能够在阳光之下进行,他必须排除借裁判演恶作剧的把戏。在可能的范围内基于开示的