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外资并购在中国存在的问题及解决方法分析 　　摘要：从全球角度看，通过并购的形式实现投资的份额已占到80%以上。但是中国在这方面可以说是刚刚起步，外国企业对中国企业的跨国并购总量还很小，2006年合同金额仅47亿美元，只占我国实际利用外资的2.5%。可以说，外资并购在我国还有广阔的发展空间。目前我国的法制环境还相当不规范，制度和操作层面上还有很多不完善的地方，与外资并购实践对立法的要求，及国际并购立法的发展趋势相比，依然存在着很大的差距。本文仅从外资并购在中国存在的一些问题入手，探讨我国关于外资并购立法的进步与不足，以期对立法有所助益。 　　关键词：外资并购；并购立法；解决方法 　　中图分类号：F279 文献标识码：A 文章编号：1001-828X（2011）12-0100-03 　　 　　一、外资并购的新特点及新争论 　　早在2005年以前，由于国内市场开放程度有限，外资并购主要还是集中在日用消费品以及零售等行业。比如啤酒、化妆品、大型商业超市等。但随着外资在这些领域逐渐站稳脚跟，以及中国加大对外开放的力度，近年来，越来越多的跨国公司已开始大举进军我国大型制造业，并购重点直奔我国工程机械业、电器业等领域的骨干企业、龙头企业，其中最为著名的就是引起社会各界高度关注的“凯雷收购徐工案”。 　　事实上，外资的这种转向在国家工商总局调查的数据中也可以得到证明。工商总局发布的数据显示，2006年外国投资者购买外商投资企业中方股份在制造业最多，为1.1万户，占外国投资者购买外商投资企业中方股份实有户数的72.8％，注册资本378.2亿美元，占外国投资者购买中方股份注册资本的78.3％。2005年、2004年则分别为6185户和3100户，注册资本分别为204.4亿美元和143亿美元，显然外资对制造业的兴趣正越来越浓。 　　数据还显示，在外国投资者购买内资企业股份方面，2006年也集中在制造业，为895户，占外国投资者购买内资企业股份实有户数的49.7％，注册资本45.6亿美元，占购买内资企业股份注册资本的24.2％。而2005年、2004年外商购买内资企业股份户数分别为532户、310户，注册资本分别只有23.9亿美元和15.76亿美元。 　　对于外资并购这种转向的利弊，在一定程度上出现了市场分歧。一方观点认为，外资大量并购我国发展潜力较大的行业龙头企业，而且谋求控股地位，终将消灭和控制我国民族品牌，我国可能丧失产业创新发展的能力，甚至会失去经济自主权。而事实上，在收购中也确实出现过一些以吞噬品牌、转移利润为最终目的的恶意并购。另一方则认为，外资并购是市场化行为，并没有违反中国本土的法律，并购可以促使行业的产业升级。民族品牌是否具有持久竞争力，企业是否具有自主创新能力，不是取决于有无外资的挤压，相反，控制权市场的争夺是企业保持创新动力的最重要因素。 　　不过，虽然存在分歧，大部分人士还是相信外资并购是一个双赢的结果。对于内地企业而言，并购确实给企业带来了大量的资金、技术和管理经验，外资则在并购中获得了分享中国庞大市场的机会。 　　事实上，虽然全球有80％的投资是以并购形式进行投资的，但诸如美国等发达国家对于跨国并购也充满警惕心理，中海油并购美国石油公司就遭到美国国内的强烈反对，认为可能危及美国的国家安全而最终被终止，美国设立的外资并购审查机构――外国投资委员会就是美国政府下属的一个颇具神秘色彩的机构，美国外投委在2007年就出台了一系列的新举措来应对外国企业收购美国公司。 　　不管怎样，随着中国市场经济的逐步完善、中国对WTO承诺逐步的履行，外资并购在中国已成为不可避免的趋势，我们必须要想好策略如何规范它。首先，我们现在要做的是总结改革开发三十年中外资并购在我国存在的问题，然后找出解决之道。 　　 　　二、外资并购在中国存在的问题及解决方法 　　(一)反垄断问题 　　垄断是各国法律规制的重点。《中华人民共和国反垄断法》(以下简称“《反垄断法》”)已经于2008年8月1日实施。反垄断的前提是明确何为垄断，商务部高级研究员对垄断下的定义是：采取不当竞争手段压制竞争对手，对消费者不利，对行业进步造成了抑制。形成垄断的原因很多，本文仅探讨因外资并购而产生的垄断问题。 　　判断外资并购是否构成垄断：第一是看事实，一定要客观。我们首先要了解它的市场份额占多少(数据)。第二就是要判断。就算达到了一定的份额也还不能判断它就是垄断，份额只不过是一个动态的东西，因为它是可以变的。关键是占有份额后，如果非法地利用对市场的(垄断)控制权来打击竞争对手从而得利才是垄断。 　　存在垄断就要求东道国去干预，极少数的大项目和一些敏感行业需要前期管理，比如事前审批。这样做，可以在并购之前就能判断会不会造成垄断。比如，欧盟专门的反垄断委