法国民法典对独立担保制度确立.docVIP

《法国民法典》对“独立担保”制度的确立 　　摘 要： 　　2006年3月起《法国民法典》正式将“独立担保”确认为一种“人的担保”，不仅丰富了大陆法系的立法例，而且也集中展现了进入新世纪法国民事立法改革的特点――以我为主，适应实务。法国“独立担保”的立法，无论对于担保制度的研究还是世界民法新动态的研究而言，都具有重要的比较法意义。 　　 　　关键词：法国民法改革；法国民法典；独立担保；人的担保 　　 　　中图分类号：D9232 文献标识码：A 文章编号2012 　　?お? 　　依法国传统民法，担保分“人的担保”和“物的担保”，而“人的担保”只有一种：“保证”。但自2006年3月起，《法国民法典》第2321条正式将“独立担保”确立为一种“人的担保”并对其进行了界定。这一举措，不仅丰富了大陆法系国家对“人的担保”的立法例，而且还集中展现了法国民事新立法的基本精神与特点。 　　 　　一、新世纪法国民事新立法的基本精神与“独立担保”立法 　　?ソ?入21世纪，一个普遍现象是众多大陆法系国家高调更新民法典，而且在广度和深度上也令人震惊①。其中，《法国民法典》的修订最受瞩目，不仅涉及面广泛，从人法、身份法到财产法，从担保法到正在进行的债法、以及未来的物权法②，而且牵连到有着二百多年历史的《法国民法典》在体系上的变更③。鉴于《法国民法典》的历史与现实的地位，各国法学界都高度重视它从内容到形式上的任何重大变更，并期望从中把握住法国民事立法的新方向。 　　?テ涫担?进入新世纪以来，《法国民法典》的全面修订是按内容、分阶段逐步推进的，但各个部分并非各自为政、缺乏内在统一性，相反地，这一宏大工程始终贯彻着一条主线：以我为主、适应实务之需求。其中，《法国民法典》引入“独立担保”制度，不仅是大陆法系国家民法立法史上的重要事件，也是新世纪法国民事新立法特点的集中展现。 　　?シü?民事新立法坚持以我为主，首先体现在以既有概念为主、以既有民法体系为主。长久以来，《法国民法典》面临着两个方面的竞争，一个是德国潘德克吞式民法体系与概念对其他大陆法系国家的强势输出，另一个是英美法制度在国际贸易与实务中的强势话语权，在欧洲一体化和经济全球化的进程中，这两种能量不断地冲击法国既有民法体系和规则，法国学者不得不回答这样的问题，在多大程度上，吸收“外来”的概念与制度？《法国民法典》体系应当走向潘德克吞式还是坚持自己的罗马法风格？这些年的实践表明，法国是要在自己既有的概念和体系上发展新规则，以求在功能上与其他国家的类似制度的功能相呼应，放弃既有概念和体系是不可能的和不可想象的 　　M Grimaldi, “Ouverture du colloque”,in Propositions de l’Association Henri Capitant pourune réforme du droit des biens,sous la direction de HuguesPérinet-Marquet, Litec, 2009, p 1-5。信托立法就是典型，法国从罗马法的故纸堆中拎出“fiducia”建立了自己的“信托”制度，以求与英美法信托（trust）制度在功能上匹配，但是却坚决抵御英美法上所谓的“双重所有权”的理念 　　参见李世刚《论《法国民法典》对罗马法信托概念的引入》，《中国社会科学》2009年第4期。法国议会的一个专门委员会在审查侵权责任法改革草案的时候，也毫不避讳地表达了不妥协、不放弃的理念 　　参见Rapport dinformation n° 558 (2008-2009) du 15 juillet 2009 - par MM Alain ANZIANI et Laurent B?ITEILLE, fait au nom de la commission des Lois constitutionnelles, de législation, du suffrage universel, du Règlement et dadministration générale（2009年7月15日法国上议院民事责任工作组撰写的《信息报告》）。同样地，法国立法者在对待“独立担保”制度时，也十分强调和坚持：在国际市场中，法国企业源于替代押金的“独立担保”与起源于美国银行业务的“跟单信用证”是两个不同的制度，强化他们的性质和实务中在本源上的区别。同时，《法国民法典》修订者在设计规则和体系安排时，将“独立担保”放置在传统大陆法系“人的担保”的概念之下，也是追求和落实法国民法规则和体系的内在自洽性。 　　?テ浯危?法国民事新立法中所谓的“新制度”、“新规则”，多以提纯本国司法实务经验为基石。总结判例经