股权分置改革中若干法律问题探讨.pdf

S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 股权分置改革中若干法律 问题探讨 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e  特别声明：本次讲课内容只代表本人 对股权分置改革中若干法律问题的研究心 得与体会，与本人所在单位及任何监管机 构无关。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 一、股权分置改革的法律依据 ◆目前，一些学着或律师认为股权分置改革 没有法律依据。 上海同济大学法律学系副教授刘春彦在《财 经》上发布文章：《全国人大应制定股权分置 改革特别法》。 北京市创天律师事务所赖建平律师认为，股 权分置改革现行做法违反宪法与法律。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e  ◆股权分置问题是由诸多历史原因形成的，从我国 证券市场设立之初的相关法律、行政法规的规定来 看，对国有股流通问题既没有明确的禁止性规定， 也没有明确的制度性安排，总体上采取的是搁置的 办法。国有股和法人股（非流通股）暂不上市交易 的规定主要体现在每一个上市公司的《上市公司 书》中。因此，当前进行的股权分置改革不需要对 现行的法律、行政法规进行修改，只需要上市公司 股东在国务院和中国证监会等机构出台的有关制度 和法规、规章框架范围内自主决定改革方案并予以 实施即可。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e  概而言之，股权分置改革（通过改革使非流通股 获得上市流通权）的法律依据主要有以下几方面。 （一）我国《公司法》、《证券法》以及其他 法律、行政法规中，均没有禁止国有股、法人股上 市流通的规定，相反，《公司法》第一百三十条规 定，股份必须同股同权同利；《证券法》第三条规 定，证券发行必须公平公正公开。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e （二）中国证监会1994年10月27 日发布《关于颁发 上市公司办理配股申请和信息披露的具体规定的通知》 为股权分置改革留下了法律空间。 （三）2004年1月30 日发布的《国务院关于推进资本 市场改革开放和稳定发展的若干意见》(国发[2004]3 号，以下简称《若干意见》)则为股权分置改革提供了 最为直接的法律依据。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e  （四）为了落实国务院《若干意见》，中国 证监会于2005年4月29 日发布《关于上市公司 股权分置改革试点有关问题的通知》，正式启 动上市公司股权分置改革试点工作。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 二、非流通股股东支付对价问题 （一）对价概念  对价（consideration ）或称约因，原本是英美合同法上 的概念，是指一方为取得合同权利，而向对方当事人所作 的给付。 （二）非流通股股东向流通股东支付对价的法律原因 