论述专利的强制许可新规制度.docVIP

　 　 叙述专利强制许可制度 知识产权协议“专利”一节是谈判过程中最为困难一部分，包含到发达国家和发展中国家相互之间争议很大问题，在WTO多哈部长会议上，知识产权和公共健康问题又成为争议猛烈问题。发展中国家认为它们应该能够以低廉价格得到医治爱滋病、结核病等疾病“救命”良药。因为这些药品基础上是在发达国家生产价格昂贵专利药，穷国买不到或买不齐，以巴西为首部分发展中国家要求Trips协定许可各国在发生大众健康危机时采取特殊方法，如许可本国企业仿制外国专利药。美国则担心类似特殊方法会被滥用，从而影响本国制药业赢利。该会议最终取得进展是各世贸组织组员能够在发生公共健康紧急状态时采取突破药品专利保护方法。② 　　一、专利强制许可制度 　　Trips协定“专利”一节，关键针正确是对专利“权利限制”。这些条款包含三方面内容：一是要求了许可组员进行什么范围权利限制;二是不许可组员进行什么范围权利限制;三是在许可范围内必需符合哪些条件。对于通常权利限制，协议只作了标准要求，但组员能够对专有权要求例外。“例外”，关键就是“权利限制”(即强制许可)。在绝大多数发展中国家全部有强制许可条款，即在发展中国家授予专利权人特定年限独占专利权，该期限经过后，权利人在获取赔偿条件下必需将其专利许可当地工业使用。这种要求要求授予专利以后不长时间内(如三年)，专利应该在当地实施。假如专利不能或没有立即开发，就成为强制许可对象。 　　(一)协议要求了例外应该符合前提条件，即：③ 　　(1)必需是为了不使专利妨碍第三方正当利益而进行限制; 　　(2)这种限制不能和专利正常使用冲突(包含不能损害专利“被许可使用人”利益); 　　(3)这种限制不能够不合理地损害专利权人利益。 　　(二)Trips协定明文要求事由及其它事由 　　Trips协定第31条第2项明文要求事由有下列几项： 　　(1)拒绝交易。即“在此种使用之前，拟使用者已以合理商业条款和条件争取权利人授权，但在合理期限内该争取未获成功，才许可此种使用。”该要求实际上和反垄断相关，专利权是一个正当垄断权，但权利人滥用其垄断地位，拒绝她人合理使用要求，就是拒绝交易性质滥用垄断地位。④ 　　为取得基于强制交易强制许可，利害关系人应该证实其已以合理商业条款和条件争取权利人自愿授权，但在合理期限内遭到拒绝或未予回复。 　　(2)紧急状态和极端情势。这就是“在组员处于中国紧急状态、其它紧急情势或非商业公共使用情况下，能够豁免这些条件。不过，在中国紧急状态或其它紧急情势情况下，应在合理时间内立即通知权利人。”此种强制许可事由是紧急状态或和这类似原因，如和公共健康和营养相关饿情势。 　　(3)反竞争行为。强制许可能够为救助反竞争行为，组员无须适用(2)和(6)项要求条件。在此种情况下确定赔偿时，应该考虑纠正反竞争行为需要。“美国就按其谢尔曼反托拉斯法适用这种强制许可。 　　救助反竞争行为强制许可是Trips协定第8条第2项要求严禁滥用知识产权标准具体利用。这种许可必需给权利人赔偿。纠正反竞争行为需要，能够在决定赔偿数额中给予考虑，该要求许可降低赔偿，甚至无偿许可(如美国)。⑤ 　　(4)非商业公共使用。这能够发生在政府机关为完成使命而使用受保护专利情形。应该注意是，此种使用不是必需由政府直接使用，也能够由私人享受，而且这类强制许可无须事先请求和通知。 　　(5)依靠型专利。Trips协定第31条第(11)项要求：“假如此种使用是为了利用一项(‘第二专利)，而该专利不经侵犯其它专利(’第一专利)即无法使用，则应该适用下列附加条件：①和第一专利中发明相比，第二专利中发明应该包含含有重大经济意义关键技术进步;②第一专利全部些人应该有权以合理条件以交叉许可方法使用第二专利中发明;③对第一专利授予使用不得转让，除非和第二专利一并转让。”这是一个基于专利依靠性而授予强制许可。 　　在这类强制许可中，第二专利必需含有“重大经济意义关键技术进步”。这种专利实际上是一个“改善专利”，在有些国家，改善专利对电子类行业发展含相关键意义。然而，改善专利获取原专利强制许可，必需取决于二者之间经济和技术价值价值对比。该价值对比标准取决于授予专利国家经济和技术条件，和所包含专利全部些人规模和实力。所以，在发展中国家俱有重大经济性专利，在发达国家却未必如此。 　　(6)其它事由。Trips协定第31条要求强制许可事由是一个示例性要求，组员在其中国法中还能够要求其它强制许可事由。如：公共利益事由;环境保护事由;没有实施或实施不充足;国家出口需要。 　　(三)强制许可限制条件(郑成思称为“权利限制限制”)⑥ 　　尽管Trips协定对强制许可事由要求得较灵活，但对授予强制许可条件却要求得很具体，这就是： 　　(1)对